VOOZH about

URL: https://100days.memorialcenter.org/peacesettlement.html

⇱ Мирное урегулирование


Международно-правовые аспекты мирного урегулирования
Международно-правовые аспекты мирного урегулирования
/
Дворец мира, Гаага. Построен в 1907ー1913 годах по инициативе российского юриста Ф. Ф. Мартенса и при финансовом участии России для размещения Постоянной палаты третейского суда. С 1946 года во Дворце мира находится Международный Суд Организации Объединённых Наций
Приложения
Конституционное право России. Учебный курс (учебное пособие в двух томах, том второй; издание седьмое, перераб. и доп.) (Авакьян С.А.). — М.: «Норма: ИНФРА-М», 2021. Гл. 25, § 4, п. 5 // СПС «Гарант»
PDF
Проект соглашения «О создании комиссии по установлению истины и восстановлению мира»
На протяжении своей короткой истории современная Россия постоянно [i] участвует в вооружённых конфликтах — на бытовом языке, войнах [i]. В рамках этой работы мы говорим лишь о мерах мирного урегулирования и переходного правосудия в контексте одной из этих войн — войны с Украиной. Это не значит, что другие конфликты или случаи незаконного вмешательства во внутренние дела не заслуживают внимания. Однако мы фокусируемся лишь на первых шагах, без которых невозможны следующие. Окончание войны с Украиной — это именно такой шаг. Дорожная карта, предложенная ниже, — фундамент, который нужно заложить в первые дни демократического транзита. Опираясь на него, государство и общество смогут найти в себе силы проработать и другие «болевые точки».
1. Последствия незаконного использования силы. Прекращение огня и территория
Возникновение состояния войны связано с выполнением юридически значимых действий, которые можно грубо назвать формальным объявлением войны. Государства участвуют в вооружённых конфликтах без формального объявления войны примерно с основания ООН в 1945 году (см., например: Milanovic M. The End of Application of International Humanitarian Law // International Review of the Red Cross. 2014. Vol. 96. No. 893. Перейти P. 166−168). В отличие от войны, квалификация ситуации в качестве международного вооружённого конфликта основана исключительно на оценке фактов. Общая статья 2 Женевских конвенций 1949 года относит к таким конфликтам вооружённое противостояние между двумя или более государствами независимо от того, признают ли они состояние войны. Международный Комитет Красного Креста подчёркивает, что международным вооружённым конфликтом является «любое противостояние между двумя государствами с использованием вооружённых сил». Не имеет значения, как долго длится конфликт или сколько человек пало его жертвами. Важно лишь то, что государства обратились к вооружённой силе в своих отношениях (Pictet J. Commentary on the Geneva Convention for the Amelioration of the Condition of the Wounded and Sick in Armed Forces in the Field. — Geneva: ICRC, 1952. P. 32; см. также: International Criminal Tribunal for the former Yugoslavia. The Prosecutor v. Dusko Tadic. Decision on the Defence Motion for Interlocutory Appeal on Jurisdiction. IT-94−1-A, 2 October 1995. § 70). Параграф 2 общей статьи 2 Женевских конвенций 1949 года также относит к международным вооружённым конфликтам оккупацию территории одного государства другим, даже если эта оккупация не встретит никакого вооружённого сопротивления.
См. подробнее про войны, которые все эти годы ведёт Россия, и их последствия: Цепь войн, цепь преступлений, цепь безнаказанности: Доклад // Центр защиты прав человека «Мемориал». Перейти
Во‑первых, это обеспечение устойчивого мира: прекращение военных действий, предотвращение возобновления насилия и преступлений, связанных с вооружённым конфликтом [i]. Для любого устойчивого мира нужно не только завершить боевые действия, но и гарантировать правосудие [i].
Россия развязала агрессивную войну, в ходе которой совершаются массовые грубые нарушения прав человека, и у российского государства есть моральная и юридическая обязанность прекратить противоправное поведение и восстановить нарушенные права. У индивидуальных жертв есть право на правду и на возмещение ущерба [i].
История России — пример того, к чему приводят непроработанные преступления прошлого [i]. Злодеяния советского режима внутри страны и за её пределами обычно замалчиваются или активно отрицаются. Сейчас эта политика, по сути, возведена в закон — начиная с запрета «реабилитации нацизма», который часто используется для преследования за критику СССР [i], и заканчивая введёнными в 2022 году статьями Уголовного кодекса о «дискредитации Вооружённых Сил России» и «фейках» об армии.
В преамбуле Закона Российской Федерации от 18 октября 1991 года № 1761−1 «О реабилитации жертв политических репрессий» говорится об осуждении многолетнего террора и массовых преследований своего народа как несовместимых с идеей права и справедливости. Однако «включённое в Закон о реабилитации (часть вторая статьи 18) декларативное положение об уголовном преследовании участников политических репрессий осталось лишь благопожеланием» [i]. Показательно, что к 2024 году из правительственной Концепции по увековечиванию памяти жертв политических репрессий в принципе убрали слова о «массовых» политических репрессиях и упоминания о репрессиях против отдельных народов [i].
Во‑вторых, мирное урегулирование — залог благополучия и демократизации российского общества. Устойчивые изменения в России вряд ли возможны, пока идёт война в Украине. Продолжающийся конфликт разъедает ткань общества и отравляет как общественную, так и частную жизнь. Узурпация власти и репрессии внутри страны тесно сплетены с военными действиями за её пределами. Массовые нарушения, допущенные в контексте войны, создают ощущение вседозволенности для наделённых властью и снижают значение норм права как регуляторов поведения для всего населения. Непринятие мер в ответ на такие нарушения прав человека ослабляет доверие к государственным институтам и, как следствие, затрудняет развитие государства и общества [i].
Кроме того, опыт других стран показывает, что реализация мер переходного правосудия укрепляет институты гражданского общества и способствует росту гражданских инициатив и организаций [i]. Иными словами, меры переходного правосудия также будут подпитывать укрепление гражданского общества в России.
В‑третьих, постконфликтное правосудие и мирное урегулирование конфликта в целом — это залог возвращения России в мировое сообщество, её договороспособности и надёжности как партнёра. Только в случае мирного урегулирования и признания Россией ответственности за свои действия появятся условия для снятия санкций и возвращения в международные организации, в том числе Совет Европы.
Мирное урегулирование конфликта является результатом процесса, включающего, по общему правилу, как выполнение сторонами существующих международных обязательств, так и принятие на себя новых обязательств (например, в соответствии с мирными соглашениями) и их реализацию. Международное право часто не предписывает, как именно должны быть исполнены те или иные формальные обязательства, — многое будет зависеть от того, о чём договорятся стороны. На практике Россия может повлиять как на способы и сроки реализации этих обязательств, так и на объём предполагаемых действий [i].
В этой части мы опишем основные последствия российской агрессии против Украины с точки зрения процесса мирного урегулирования и статуса оккупированных территорий. В последующих частях мы предложим систему индивидуальной уголовной ответственности за международные преступления, в том числе преступление агрессии, концепцию межгосударственной комиссии по установлению истины и приведём возможные модели возмещения ущерба, вытекающего из агрессии против Украины.
1.1. Цели мирного урегулирования конфликта
См., например, Stahn C. Jus Post Bellum and Just Peace: An Introduction // Stahn C., Iverson J. (eds). Just Peace After Conflict: Jus Post Bellum and the Justice of Peace. — Oxford: Oxford Academic, 2020. Перейти
de Greiff P. Transitional Justice, Security, and Development. Security and Justice Thematic Paper. 29 October 2010. Перейти P. 17
См., например: de Greiff P. Transitional Justice, Security, and Development. Security and Justice Thematic Paper. 29 October 2010. Перейти P. 14.
См. Распоряжение Правительства Российской Федерации от 15 августа 2015 года № 1561-р «О концепции государственной политики по увековечению памяти жертв политических репрессий» (в редакции Распоряжения Правительства Российской Федерации от 20 июня 2024 года № 1564-р).
Бобринский Н., Дмитриевский С. Между местью и забвением: концепция переходного правосудия для России: аналитический доклад. — М.: Институт права и публичной политики, 2020. Перейти. Доклад (глава 6) содержит подробное описание того, как преступления советского тоталитарного прошлого остались безнаказанными.
См. подробнее: Россия: Преступления против истории // Международная федерация за права человека. 2021. Перейти
См. подробнее: Цепь войн, цепь преступлений, цепь безнаказанности: Доклад // Центр защиты прав человека «Мемориал». Перейти.
См. предыдущую сноску.
См., в частности: преамбула Римского статута Международного уголовного суда 1998 года; Комиссия ООН по правам человека. Обновлённый свод принципов защиты и поощрения прав человека посредством борьбы с безнаказанностью. 8 февраля 2005 года. Док. ООН E/CN.4/2005/102/Add.1. Перейти Преамбула; Европейский Суд по правам человека. Постановление от 18 декабря 2012 года по делу «Aслаханова и другие против России» (жалобы №№ 2944/06, 8300/07, 50 184/07, 332/08 и 42 509/10), §§ 213−240; Конституционный суд Колумбии. Постановление № C-080/18 от 15 августа 2018 года. Пункт 190 (La construcción de paz, en consecuencia, exige tanto el cese de hostilidades como la garantía de la justicia); Специальный докладчик ООН по вопросу о содействии установлению истины, правосудию, возмещению ущерба и гарантиям недопущения нарушений. Содействие установлению истины, правосудию, возмещению ущерба и гарантиям недопущения нарушений: Доклад. Организация Объединённых Наций, 2019.Перейти Пункты 29−30; Специальный докладчик ООН по вопросу о содействии установлению истины, правосудию, возмещению ущерба и гарантиям недопущения нарушений. Международно-правовые стандарты, лежащие в основе базовых компонентов правосудия переходного периода: Доклад. Организация Объединённых Наций, 2023. Перейти Пункты 17−21, 37.
См., например: Совет Безопасности ООН. Доклад Генерального секретаря о верховенстве права и переходном правосудии в конфликтных и постконфликтных обществах: Доклад. Организация Объединенных Наций, Совет Безопасности, 2004. UN Doc. S/2004/616; Совет по правам человека ООН. Декларация о праве на мир: Резолюция. Организация Объединённых Наций, Совет по правам человека, 2016. Док. ООН A/HRC/RES/32/28. Принята 1 июля 2016 года.
Президент России принимает решения о проведении переговоров и о подписании международных договоров Российской Федерации [i]. В случае досрочного прекращения полномочий предыдущего главы государства эти функции будет выполнять и.о. Президента (развилки, связанные с тем, кто может возглавить государство, описаны в параграфе 2.1 раздела 1 «Конституционные сценарии транзита»). При этом с точки зрения международного права представлять государство может фактический глава государства или коллективный орган управления, вне зависимости от его или её легитимности с точки зрения внутренних норм и процессов [i].
Глава государства, глава правительства и министр иностранных дел уполномочены представлять государство в силу должности, которую они занимают, без предъявления полномочий [i]. Если документ принимается на конференции, то представитель государства на такой конференции будет уполномочен подписать договор от имени государства [i]. В остальных случаях представитель государства должен предъявить соответствующие полномочия [i], либо из практики соответствующих государств или из иных обстоятельств должно явно следовать, что они были намерены рассматривать такое лицо как представляющее государство для этих целей и не требовать предъявления полномочий [i]. В России Президент наделяет соответствующее лицо полномочиями на заключение договоров от имени Российской Федерации [i].
Соответственно, участвовать в мирном урегулировании от имени России смогут Президент или исполняющий его обязанности, глава правительства, министр иностранных дел или любое иное лицо, которое будет на то уполномочено Президентом или и.о. Президента. Глава государства должен будет представить подписанные соглашения в Парламент для ратификации — принятия в форме федерального закона [i].
1.2. Кто полномочен представлять Россию в процессе мирного урегулирования?
Статья 14 и часть 1 статьи 15 Федерального закона от 15 июля 1995 года № 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации».
Статья 86 Конституции Российской Федерации; пункт «а» части 1 статьи 13 Федерального закона от 15 июля 1995 года № 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации».
Пункт «b» части 1 статьи 7 Венской конвенции о праве международных договоров 1969 года.
Пункт «a» части 1 статьи 7 Венской конвенции о праве международных договоров 1969 года.
Пункт «c» части 2 статьи 7 Венской конвенции о праве международных договоров 1969 года.
Пункт «a» части 2 статьи 7 Венской конвенции о праве международных договоров 1969 года; части 1 и 2 статьи 12 Федерального закона от 15 июля 1995 года № 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации».
См: Международный Суд ООН. Дело о применении Конвенции о предупреждении преступления геноцида и наказании за него (Босния и Герцеговина против Сербии и Черногории). Решение о предварительных возражениях от 11 июля 1996 года. Пункт 44; Международный Суд ООН. Дело о применении Конвенции о предупреждении преступления геноцида и наказании за него (Босния и Герцеговина против Сербии и Черногории). Решение о временных мерах от 8 апреля 1993 года. Пункты 12−13. См. также: Третейское решение по делу Тиноко (Соединённое Королевство против Коста-Рики) // Aguilar-Amory and Royal Bank of Canada claims (Great Britain v. Costa Rica) (Tinoco Concessions case). 1923. I UNRIAA 369, 377−381.
Пункт «а» части 1 статьи 11 Федерального закона от 15 июля 1995 года № 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации».
Международное право запрещает использовать силу или угрожать использовать силу в отношениях между государствами [i], за исключением самообороны [i] и использования силы на основании резолюции Совета Безопасности ООН для поддержания или восстановления международного мира и безопасности [i]. Иное «применение вооружённой силы государством против суверенитета, территориальной целостности или политической независимости другого государства или каким‑либо другим образом, несовместимым с Уставом Организации Объединённых Наций», является актом агрессии [i].
Так, агрессией являются, среди прочего, вторжение или нападение вооружённых сил государства на территорию другого, любая военная оккупация, являющаяся результатом такого вторжения или нападения, любая аннексия с применением силы территории другого государства или части её; бомбардировки и использование оружия против территории другого государства; нападение вооружёнными силами государства на сухопутные, морские и воздушные силы или морские и воздушные флоты другого государства; засылка государством или от имени государства вооружённых банд, групп, иррегулярных сил или наёмников, которые осуществляют акты применения вооружённой силы против другого государства, носящие столь серьёзный характер, что это равносильно перечисленным выше актам, или его значительное участие в них [i].
В мире существует консенсус, что российское вторжение на территорию Украины в 2022 году — акт агрессии [i]. Аннексия Крымского полуострова и участие в вооружённом противостоянии на востоке Украины с 2014 года (детали которого ещё предстоит установить), в том числе поддержка сепаратистов, также являются незаконным использованием силы против Украины [i].
Агрессия является международным преступлением, за которое руководители государства несут уголовную ответственность. Акт агрессии также влечёт за собой ответственность государства-агрессора и обязанность третьих стран не признавать результаты агрессии, задавая тем самым строгие рамки мирного урегулирования.
1.3. Война в Украине — неправомерное использование силы
См., среди прочего: Генеральная Ассамблея ООН. Территориальная целостность Украины: резолюция от 27 марта 2014 года № 68/262; Генеральная Ассамблея ООН. Положение в области прав человека в Автономной Республике Крым и городе Севастополе (Украина): резолюция от 19 декабря 2016 года № 71/205; Генеральная Ассамблея ООН. Положение в области прав человека в Автономной Республике Крым и городе Севастополе, Украина: резолюция от 2 августа 2021 года № 76/260; Парламентская Ассамблея Совета Европы. Продолжение очевидных, грубых и неисправленных нарушений Российской Федерацией обязательств в рамках ОБСЕ и международных норм: резолюция от 8 июля 2015 года; Европейский Суд по правам человека. Постановление от 25 июня 2024 года по делу «Украина против России» (жалобы №№ 20958/14 и 38 334/18). §§ 875, 931−946, 1018−1022; Решение от 30 ноября 2022 года по делу «Украина и Нидерланды против России» (жалобы №№ 8019/16, 43800/14 и 28525/20), особенно §§ 43−88, 132−166 (описание фактов), 397−405 (доказательства), 576−697 (эффективный контроль России); Гаагский окружной суд. Приговор от 17 ноября 2022 года по делу МН17. Перейти Офис Прокурора Международного уголовного суда. Отчёт о проведении предварительного расследования от 14 ноября 2016 года. Перейти С. 33−43.
2 марта 2022 года Генеральная Ассамблея ООН приняла резолюцию № ES-11/1 «Агрессия против Украины» 141 голосом «за» к 5 голосам «против», в которой осудила и потребовала немедленно прекратить незаконное использование силы против Украины. См. также: Генеральная Ассамблея ООН. Гуманитарные последствия агрессии против Украины: резолюция от 28 марта 2022 года № ES-11/2; Генеральная Ассамблея ООН. Территориальная целостность Украины: защищая принципы Устава Организации Объединённых Наций: резолюция от 13 октября 2022 года № ES-11/4; Генеральная Ассамблея ООН. Содействие осуществлению правовой защиты и обеспечению возмещения ущерба в связи с агрессией против Украины: резолюция от 14 ноября 2022 года № ES-11/5; Генеральная Ассамблея ООН. Принципы Устава Организации Объединённых Наций, лежащие в основе достижения всеобъемлющего, справедливого и прочного мира в Украине: резолюция от 16 февраля 2023 года № ES-11/L.7; Заявление членов Комитета по применению силы Всемирной ассоциации международного права // Just Security. Перейти.
Генеральная Ассамблея ООН. Определение агрессии: резолюция от 14 декабря 1974 года № 3314 (XXIX). Статья 3.
Генеральная Ассамблея ООН. Определение агрессии: резолюция от 14 декабря 1974 года № 3314 (XXIX). Статья 1.
Статья 42 Устава ООН.
Статья 51 Устава ООН.
Часть 4 статьи 2 Устава ООН.
По состоянию на конец декабря 2024 года Россия контролирует территорию Крымского полуострова (Автономную Республику Крым и город Севастополь) и части Донецкой, Луганской, Херсонской и Запорожской областей Украины. Украина контролирует часть Курской области на территории России. На оккупированных территориях Россия провела «референдумы» [i], по результатам которых аннексировала их в качестве новых субъектов Российской Федерации [i]. Международное право даёт однозначный ответ на вопрос о статусе этих территорий: они остаются территорией Украины, и Россия не может претендовать на них в процессе мирного урегулирования [i].
Согласно статье 53 Венской конвенции о праве международных договоров, «договор является ничтожным, если в момент заключения он противоречит императивной норме общего международного права» [i]. Уступки территории были бы прямым следствием вооружённой агрессии России — нарушения императивной нормы [i]. Из этого вытекает правило, согласно которому никакое территориальное приобретение или особая выгода, полученные в результате агрессии, иного применения или угрозы применения силы, не являются и не могут быть признаны законными [i]. Международный Суд ООН неоднократно подчёркивал, что запрет территориальных приобретений с использованием силы является нормой обычного международного права, обязательной для всех государств [i].
В Консультативном заключении о правовых последствиях регулирования и практик Израиля на оккупированных палестинских территориях, включая Восточный Иерусалим, 2024 года Международный Суд указал, что «оккупирующая держава не имеет права аннексировать оккупированные территории» [i], и «оккупация ни при каких обстоятельствах не может создавать права на территорию или служить основанием для приобретения территории оккупирующей державой» [i]. Суд подчеркнул, что длительность оккупации не имеет юридического значения [i]. То, как присоединение территории было оформлено по национальному законодательству, также не влияет на (не)законность присоединения территорий [i].
Таким образом, с точки зрения международного права, оккупированные Россией территории остаются частью территории Украины и не могут войти в состав России в ходе мирного урегулирования.
Попытка закрепить за Россией оккупированные украинские регионы может привести к заморозке проблемы — то есть на время отложить новый конфликт. Мирный договор, содержащий территориальные уступки, в том числе, например, аренду или совместную юрисдикцию над территориями, или отказ от части суверенитета Украины, рискует в одночасье превратиться в бесполезную стопку бумаг. Как мы указали выше, договор, противоречащий императивным нормам международного права (запрету использования силы и вытекающему из него запрету территориальных приобретений при помощи силы), является ничтожным. Украина (или другая сторона соглашения, если оно будет многосторонним), набравшись сил, легко сможет указать на это и начать вести себя так, будто договора и не существовало. Тем временем Россия продолжит быть державой, оккупирующей территорию соседнего государства.
Стороны могут поступить именно так: заморозить территориальный спор, прийти к соглашению по другим ключевым вопросам и прекратить боевые действия. Например, государства могут договориться, что разрешат вопросы, связанные с оккупированными территориями, в течение следующих пяти или десяти лет. Или что в течение определённого срока стороны обязуются выработать условия и сроки деоккупации территорий юго-восточной Украины или Крымского полуострова. Это может стать единственным приемлемым компромиссом на первых этапах переговоров.
Стоит заметить, что проведение референдума на оккупированных территориях — неприемлемый способ урегулирования статуса этих территорий [i]. Во‑первых, проведение сколько‑нибудь отвечающего международным стандартам референдума будет практически невозможно, тем более в первые месяцы после прекращения огня. Сложно говорить и о том, что после войны и оккупации население будет действительно готово свободно и без страха выразить своё мнение о статусе территорий. Кроме того, проведение такого референдума будет условием, навязанным Украине силой и, соответственно, ничтожным согласно Венской конвенции о международных договорах. Наконец, проведение референдума усложняется и тем, что за время войны и оккупации в результате незаконных действий значительно изменился состав населения.
Единственный возможный — хоть и крайне неоднозначный — способ обойти существующую архитектуру международного права — это утвердить мирный договор, предполагающий территориальные уступки со стороны Украины, резолюцией Совета Безопасности ООН. Совет Безопасности может принимать обязательные для всех членов ООН решения [i]. Кроме того, обязательства по Уставу ООН, в соответствии с его статьёй 103, имеют приоритет перед любыми другими обязательствами государств-членов. На основании этого можно предположить, что решения Совета Безопасности имеют большую юридическую силу, чем иные нормы международного права. В таком случае поддержка территориальных уступок в резолюции Совета Безопасности ООН будет являться единственным доступным инструментом для закрепления оккупированных территорий за Россией в рамках конфликта. Это может выражаться в том, что Совет Безопасности ООН примет резолюцию об урегулировании конфликта в Украине, приложением к которой будет соответствующий мирный договор. Все постоянные члены Совета — Россия, США, Соединённое Королевство, Франция и Китай — должны будут поддержать или хотя бы не препятствовать такому решению. Любое из этих государств может наложить вето на соответствующую резолюцию.
Однако далеко не все согласны, что Совет Безопасности ООН стоит выше международного права. Значительное число юристов едино в том, что Совет Безопасности не может своими резолюциями нарушать императивные нормы международного права, так как это стало бы принуждением государств — членов ООН к нарушению принципов его Устава, таких как запрет агрессии.  Кроме того, легитимация грубых нарушений Устава ООН со стороны России может иметь крайне негативные долгосрочные последствия для всего мирового сообщества и способствовать разложению международных институтов [i].
Как могут выглядеть первые шаги сторон, связанные с деоккупацией территории Украины? Международное право не предусматривает единого решения для всех случаев, и многое зависит от того, о чём договорятся государства. Далее мы приводим ряд принципов, которые могут сформировать этот процесс в первые месяцы мирного урегулирования. Многие из них прямо не вытекают из норм международного права, и у сторон есть дискреция в том, как именно осуществить обязательства друг перед другом и своими гражданами.
1.4. Вопрос территориальных компромиссов: пределы мирного урегулирования
См., в частности: Комиссия международного права. Проект выводов о выявлении и правовых последствиях императивных норм общего международного права с комментариями. Док. ООН A/77/10. Комментарий к выводу 16, пункты 2, 4 и 5 (с последующими сносками).
Глава VII Устава ООН.
См.: Международный Суд ООН. Консультативное заключение о правовых последствиях присутствия Южной Африки в Намибии (Юго-Западной Африке) от 21 июня 1971 года. Пункт 132 (где Международный Суд ООН указал, что Южная Африка не может ставить вопрос о проведении плебисцита на территории Намибии, поскольку оккупирует эту территорию незаконно).
Международный Суд ООН. Консультативное заключение о правовых последствиях регулирования и практик Израиля на оккупированных палестинских территориях, включая Восточный Иерусалим, от 19 июля 2024 года. Пункты 158−160, 173, 175. Эти территории должны администрироваться как оккупированные территории согласно международному гуманитарному праву. Из статьи 47 Женевской конвенции (IV) 1949 года о защите гражданского населения во время войны следует, что любые изменения в руководстве оккупированными территориями или аннексия территорий не имеют значения для применения норм, регулирующих статус оккупированных территорий. Это означает, что формальное присоединение оккупированных территорий не влияет на их статус по международному праву. Территория продолжает считаться оккупированной, и у государства сохраняются все обязанности оккупирующей державы.
Международный Суд ООН. Консультативное заключение о правовых последствиях регулирования и практик Израиля на оккупированных палестинских территориях, включая Восточный Иерусалим, от 19 июля 2024 года. Пункты 105, 109, 159, 176−177. См. также, например: Совет Безопасности ООН. Резолюция 276 (1970) от 30 января 1970 года (Намибия, незаконная оккупация которой длилась более 40 лет); Совет Безопасности ООН. Резолюция 384 (1975) от 22 декабря 1975 года (Восточный Тимор, находившийся под контролем Индонезии 24 года); Совет Безопасности ООН. Резолюция 2334 (2016) от 23 декабря 2016 года (Оккупированные палестинские территории более полувека находятся под контролем Израиля; в резолюции, среди прочего, подчёркивается: «создание Израилем поселений на палестинской территории, оккупируемой с 1967 года, включая Восточный Иерусалим, не имеет юридической силы и является вопиющим нарушением международного права и одним из главных препятствий на пути к достижению урегулирования в соответствии с принципом сосуществования двух государств и установлению справедливого, прочного и всеобъемлющего мира»); Генеральная Ассамблея ООН. Положение в области прав человека во временно оккупированных Автономной Республике Крым и городе Севастополе, Украина: Резолюция от 16 декабря 2021 года № 76/179.
Международный Суд ООН. Консультативное заключение о правовых последствиях регулирования и практик Израиля на оккупированных палестинских территориях, включая Восточный Иерусалим, от 19 июля 2024 года. Пункты 253−254.
Международный Суд ООН. Консультативное заключение о правовых последствиях регулирования и практик Израиля на оккупированных палестинских территориях, включая Восточный Иерусалим, от 19 июля 2024 года. Пункт 175.
Международный Суд ООН. Консультативное заключение о правовых последствиях регулирования и практик Израиля на оккупированных палестинских территориях, включая Восточный Иерусалим, от 19 июля 2024 года. Пункт 175; Международный Суд ООН. Консультативное заключение о правовых последствиях возведения стены на оккупированной палестинской территории от 13 июля 2004 года. Пункт 87.
Генеральная Ассамблея ООН. Определение агрессии: резолюция от 14 декабря 1974 года № 3314 (XXIX). Пункт 3 статьи 5; Генеральная Ассамблея ООН. Декларация о принципах международного права, касающихся дружественных отношений и сотрудничества между государствами в соответствии с Уставом ООН: резолюция от 24 октября 1970 года № 2625 (XXV) («Территория государства не может быть объектом военной оккупации, являющейся результатом применения силы в нарушение положений Устава. Территория государства не должна быть объектом приобретения другим государством в результате угрозы силой или её применения. Никакие территориальные приобретения, являющиеся результатом угрозы силой или её применения, не должны признаваться законными. Ничто в вышесказанном не должно истолковываться как затрагивающее: a) положения Устава или любое международное соглашение, заключённое до принятия Устава и имеющее юридическую силу в соответствии с международным правом, или b) полномочия Совета Безопасности в соответствии с Уставом»); Международный Суд ООН. Консультативное заключение о правовых последствиях регулирования и практик Израиля на оккупированных палестинских территориях, включая Восточный Иерусалим, от 19 июля 2024 года. Пункты 175−177, 179. См. также, например: Совет Безопасности ООН. Резолюция 662 (1990) от 9 августа 1990 года («аннексия Кувейта Ираком в какой бы то ни было форме и под каким бы то ни было предлогом является юридически незаконной и считается недействительной»); Международный Суд ООН. Консультативное заключение о соответствии международному праву односторонней декларации независимости в отношении Косово от 22 июля 2010 года. Пункт 81.
См.: Комиссия международного права. Проект выводов о выявлении и правовых последствиях императивных норм общего международного права. Док. ООН A/77/10. Выводы 10, 12, 15, 19, 23.
В той же статье Конвенции указано: «Поскольку это касается настоящей Конвенции, императивная норма общего международного права является нормой, которая принимается и признаётся международным сообществом государств в целом как норма, отклонение от которой недопустимо и которая может быть изменена только последующей нормой общего международного права, носящей такой же характер». Как Россия, так и Украина являются участниками Конвенции. В любом случае, положения статьи 53 отражают международное обычное право и, соответственно, обязательны для всех государств.
См., в частности: Генеральная Ассамблея ООН. Территориальная целостность Украины: резолюция от 27 марта 2014 года № 68/262; Генеральная Ассамблея ООН. Территориальная целостность Украины: защищая принципы Устава Организации Объединённых Наций: резолюция от 13 октября 2022 года № ES-11/4; Генеральная Ассамблея ООН. Принципы Устава Организации Объединённых Наций, лежащие в основе достижения всеобъемлющего, справедливого и прочного мира в Украине: резолюция от 16 февраля 2023 года № ES-11/L.7.
Федеральный конституционный закон от 21 марта 2014 года № 6-ФКЗ «О принятии в Российскую Федерацию Республики Крым и образовании в составе Российской Федерации новых субъектов — Республики Крым и города федерального значения Севастополя»; Федеральный конституционный закон от 4 октября 2022 года № 8-ФКЗ «О принятии в Российскую Федерацию Херсонской области и образовании в составе Российской Федерации нового субъекта — Херсонской области»; Федеральный конституционный закон от 4 октября 2022 года № 7-ФКЗ «О принятии в Российскую Федерацию Запорожской области и образовании в составе Российской Федерации нового субъекта — Запорожской области»; Федеральный конституционный закон от 4 октября 2022 года № 5-ФКЗ «О принятии в Российскую Федерацию Донецкой Народной Республики и образовании в составе Российской Федерации нового субъекта — Донецкой Народной Республики»; Федеральный конституционный закон от 4 октября 2022 года № 6-ФКЗ «О принятии в Российскую Федерацию Луганской Народной Республики и образовании в составе Российской Федерации нового субъекта — Луганской Народной Республики».
Слово «референдум» взято в кавычки, поскольку эти процедуры не были законными как с точки зрения законодательства Украины, так и с точки зрения международных стандартов и в целом имели мало общего с правом и демократическими электоральными процессами.
Прекращение боевых действий и деоккупация территории Украины — обязанность России [i]. Ответственность государства начинается с прекращения противоправных действий. Вопросы, связанные с дальнейшим территориально-политическим и административным устройством, формами и способами реинтеграции территорий в Украину, строго говоря, выходят за пределы правомерных интересов России.
Прекращение боевых действий и оккупации могут включать в себя следующие базовые аспекты:
● Россия обеспечивает доступ местного населения к продовольствию и продуктам первой необходимости, обеспечивает функционирование системы здравоохранения и иной необходимой для жизни инфраструктуры вплоть до вывода войск и передачи управления украинским властям или миротворцам [i];
● Россия сотрудничает с Международным Комитетом Красного Креста и другими гуманитарными организациями, обеспечивает им безопасный доступ на территорию вплоть до вывода войск и передачи управления украинским властям или миротворцам [i];
● Россия выводит все воинские формирования, в том числе подконтрольные добровольческие вооружённые формирования, не входящие в Вооружённые Силы России, и дислоцирует их за пределами Украины в течение определённого сторонами срока после заключения соглашения о прекращении огня;
● Россия обеспечивает на подконтрольной ей территории Украины демобилизацию и разоружение добровольческих вооружённых формирований и иных вооружённых формирований, контролировавшихся Россией, в течение установленного сторонами срока после заключения соглашения о прекращении огня. Россия обязуется не предоставлять вооружение и иную поддержку вооружённым формированиям на деоккупированных территориях с момента заключения соглашения о прекращении огня;
● Граждане Украины, воевавшие против Вооружённых Сил Украины, которые добровольно сдадут оружие и демобилизуются в установленный срок, имеют право на амнистию за сам факт участия в вооружённом конфликте на стороне негосударственных вооружённых формирований или в составе Вооружённых Сил России. Это не означает, что такие лица будут освобождены от ответственности за международные или общеуголовные преступления, которые они могли совершить во время вооружённого конфликта (подробнее см. часть 3 ниже).
1.5. Прекращение огня, деоккупация
Статья 30 Женевской конвенции (IV) 1949 года о защите гражданского населения во время войны, статья 70 Дополнительного протокола (I) 1977 года к Женевским конвенциям, касающегося защиты жертв международных вооружённых конфликтов.
Об обязательствах оккупирующей державы см.: статьи 55−56, 59 Женевской конвенции (IV) 1949 года о защите гражданского населения во время войны, статья 69 Дополнительного протокола (I) 1977 года к Женевским конвенциям, касающегося защиты жертв международных вооружённых конфликтов.
Генеральная Ассамблея ООН. Статьи об ответственности государств за международно-противоправные деяния: приняты резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН от 12 декабря 2001 года № 56/83. Статья 30; Международный Суд ООН. Консультативное заключение о правовых последствиях регулирования и практик Израиля на оккупированных палестинских территориях, включая Восточный Иерусалим, от 19 июля 2024 года. Пункт 267.
Россия и Украина немедленно освобождают и репатриируют военнопленных, всё ещё удерживаемых на момент окончания боевых действий [i]. Международное гуманитарное право позволяет задерживать военнопленных, против которых возбуждено уголовное преследование, до окончания суда или, в соответствующих случаях, до отбытия ими наказания [i]. Однако в контексте нынешнего конфликта оптимальным будет обмен всех военнопленных. Во‑первых, российские власти преследуют многих военнопленных за само участие в боевых действиях в нарушение международного гуманитарного права [i]. Во‑вторых, большинство, если не все судебные процессы проходят с нарушениями права на справедливый суд, в частности, с использованием показаний, полученных под пытками [i]. Наконец, на практике Россия уже обменивает военнопленных, уголовные дела которых находятся на рассмотрении суда, или отбывающих наказания по приговорам российских судов. Например, в ноябре 2024 года обменяли девять украинских военнопленных, дело которых в этот момент находилось на рассмотрении Южного окружного военного суда [i].
1.6. Возвращение военнопленных
Всех женщин из 24 судимых в Ростове-на-Дону «азовцев» обменяли // ТАСС. Перейти.
См., например, про применение пыток: Независимая международная комиссия по расследованию событий в Украине. Доклад Независимой международной комиссии по расследованию событий в Украине. 25 октября 2024 года. Док. ООН А/79/549. Пункты 33−58.
Иммунитет комбатанта, то есть запрет привлекать военнопленного к уголовной ответственности за само участие в боевых действиях, вытекает из статей 87 и 99 Женевской конвенции (III) 1949 года об обращении с военнопленными, а также пункта 4(е) статьи 85 Дополнительного протокола (I) 1977 года к Женевским конвенциям, касающегося защиты жертв международных вооружённых конфликтов.
Статья 119 Женевской конвенции (III) 1949 года об обращении с военнопленными.
Статья 118 Женевской конвенции (III) 1949 года об обращении с военнопленными.
По соглашению сторон на деоккупированные территории Украины может быть введена международная миротворческая миссия под эгидой ООН. Стороны конфликта, третьи страны и Генеральный секретарь ООН могут согласовать такую миссию, однако в дальнейшем она должна быть утверждена резолюцией Совета Безопасности ООН.
Мандат миссии может включать:
● наблюдать за разоружением и демобилизацией вооружённых формирований, не входящих в регулярные Вооружённые Силы Украины или Вооружённые Силы России;
● наблюдать за прекращением огня и за дислокацией вооружённых сил, установленной сторонами;
● расследовать все сообщения о нарушениях прекращения огня, вырабатывать рекомендации в отношении мер по недопущению повторения таких нарушений и информировать Генерального секретаря ООН о таких нарушениях;
● наблюдать за выполнением других положений мирных соглашений, касающихся военных вопросов;
● содействовать в охране государственной границы между Украиной и Россией;
● содействовать в обеспечении защиты гражданского населения, находящегося под угрозой физического насилия;
● содействовать созданию безопасных условий для незамедлительного, всестороннего, безопасного и беспрепятственного предоставления гуманитарной помощи;
● содействовать в обеспечении безопасности Запорожской и Южно-Украинской атомных электростанций (совместно с МАГАТЭ и властями Украины);
● содействовать в обеспечении безопасности иных ключевых объектов гражданской инфраструктуры совместно с властями соответствующего государства.
1.7. Миротворцы
Россия должна предоставить всем гражданам Украины реальную возможность вернуться на её территорию. В частности, у них не должно быть обоснованных опасений о том, что в случае волеизъявления о возвращении в Украину они могут подвергнуться какому‑либо наказанию или дискриминационному обращению. Это касается в первую очередь людей, которые были эвакуированы или самостоятельно переместились на территорию России, и интернированных гражданских лиц (большая часть которых незаконно лишена свободы и должна иметь право на возмещение ущерба) [i]. Интернированные лица должны быть освобождены «как можно скорее после окончания военных действий» [i]. В случае интернированных гражданских лиц расходы по их возвращению до того места, где они проживали на момент интернирования, должна будет нести Россия [i].
По окончании оккупации государство также должно передать властям Украины обвиняемых в совершении преступлений или осуждённых во время оккупации, вместе с материалами уголовных дел [i]. Это означает, что Россия, в частности, должна будет репатриировать всех украинцев, задержанных по подозрению в совершении преступлений на оккупированных территориях, а также тех, кто был осуждён и отбывает наказание на территории России. Покидая оккупированные территории, Россия также не может забрать с собой заключённых или лиц, находящихся под стражей [i].
1.8. Граждане Украины на территории России
Комментарий к IV Женевской конвенции. Издание Международного Комитета Красного Креста / под ред. О. М. Улера и Х. Курсье. — Женева: МККК, 1958. Пункт 366.
Статья 77 Женевской конвенции (IV) 1949 года о защите гражданского населения во время войны.
Статья 135 Женевской конвенции (IV) 1949 года о защите гражданского населения во время войны.
Статья 133 Женевской конвенции (IV) 1949 года о защите гражданского населения во время войны.
Статья 134 Женевской конвенции (IV) 1949 года о защите гражданского населения во время войны.
Граждане России [i], пребывающие на оккупированных территориях в нарушение законодательства Украины, должны будут покинуть территорию Украины в течение установленного срока, а Россия должна будет обеспечить их эвакуацию [i]. Это требование не распространяется на местных жителей, которые получили российские паспорта или утратили гражданство Украины во время оккупации [i].
Россияне и другие иностранные граждане, незаконно находящиеся на территории Украины, могут беспрепятственно распоряжаться своим движимым имуществом, в том числе вывезти его на территорию России или третьих стран. Судьба недвижимого имущества несколько сложнее. Законодательство Украины считает недействительными любые акты, принятые российскими властями на оккупированных территориях [i], в том числе любые сделки с недвижимым имуществом, вне зависимости от гражданства участников сделки [i]. Исключение составляют документы, подтверждающие факт рождения, смерти и регистрации (расторжения) брака [i]. В Плане по реализации Стратегии деоккупации и реинтеграции временно оккупированной территории Автономной Республики Крым и Севастополя указано, что должен быть разработан «законопроект о преодолении последствий оккупации», который, среди прочего, должен урегулировать процедуру признания отдельных сделок с имуществом, совершённых на временно оккупированной территории [i]. Однако в настоящий момент, насколько нам известно, такой закон не принят, и невозможно предсказать, какое именно решение выберут власти Украины [i].
Такой подход Украины не нарушает международное право. Из правила 43 Положения о законах и обычаях сухопутной войны 1907 года вытекает, что оккупирующая держава должна «уважать существующие в стране законы», если к этому не будет «неодолимых препятствий». В постановлении от 24 июня 2024 года по делу «Украина против России» Европейский Суд по правам человека подчеркнул, что применение российского законодательства (и, в целом, замена украинской правовой системы на российскую) в Крыму противоречит обязательствам России по международному гуманитарному праву и Европейской конвенции по правам человека [i]. Суд подытожил, что «российское законодательство не может считаться "законом" по смыслу Конвенции, и любая административная практика, основанная на этом законодательстве, не может рассматриваться в качестве "законной" или "основанной на законе"» [i].
Соответственно, акты российских властей, закрепляющие право собственности на землю, здания, объекты инфраструктуры или квартиры (ранее имевшие собственников или новые) на оккупированных территориях, будут считаться ничтожными, и у властей Украины не будет обязанности компенсировать утраченную собственность эвакуируемым россиянам и другим незаконно находящимся на её территории иностранцам [i]. России, в свою очередь, следует предусмотреть компенсации для эвакуируемых с оккупированных территорий граждан и тех, кто утратил право собственности на недвижимое имущество вследствие деоккупации [i]. Оценивая конституционность эвакуации израильских поселенцев из Сектора Газа во время «одностороннего размежевания» Израиля и Газы (вывода войск и израильских поселений из Сектора Газа и некоторых других территорий) в 2005 году, Верховный Суд Израиля указал на то, что полагающаяся эвакуируемым поселенцам компенсация должна, насколько это возможно, восстановить положение, в котором они находились до эвакуации [i]. В частности, государство может предусмотреть компенсации расходов на переезд, компенсировать утраченные недвижимое имущество и бизнес, а также предусмотреть специальные выплаты для людей, утративших источник средств к существованию (например, потерявших в связи с эвакуацией работу). Часть выплат, сделанных Россией за утраченное недвижимое имущество, может быть зачтена при оценке ущерба, подлежащего возмещению Украине (подробнее см. часть 5 ниже). Например, если вместо разрушенного жилого дома был построен аналогичный, и Россия компенсировала его стоимость, то это учитывается при решении вопроса о назначении компенсации за уничтоженное здание.
1.9. Граждане России и частная собственность
на оккупированных территориях
Navot S. The Israeli Withdrawal from Gaza — a Constitutional Perspective // European Public Law. 2006. Vol. 12. Issue 1. P. 24.
В случае с местным населением, которое также может утратить права на недвижимое имущество, зарегистрированные лишь по российским законам, компенсация такого ущерба может быть включена в межгосударственный компенсационный механизм (подробнее о нём — в  ниже).

части 5

В таком случае применяются положения законодательства Украины, регулирующие последствия недействительности сделок. В случае недействительности сделки каждая из сторон обязана вернуть другой стороне всё, что она получила во исполнение этой сделки, или возместить стоимость полученного по ценам, которые существуют на момент возмещения (абзац 2 части 1 статьи 216 Гражданского кодекса Украины). Однако сценарий, при котором россиянам получится вернуть деньги, уплаченные ими за утраченное имущество, представляется крайне нереалистичным.
Там же. § 946.
Европейский Суд по правам человека. Постановление от 25 июня 2024 года по делу «Украина против России» (жалобы №№ 20 958/14 и 38 334/18). §§ 942−946.
Исходя из практики Европейского Суда по правам человека, наиболее соответствующим обязательствам по правам человека будет являться создание простой и доступной процедуры легализации сделок, права собственности, а также объектов, построенных во время оккупации. Суд неоднократно указывал, что «обязанность не признавать акты де факто образований далеко не абсолютная. Жизнь на соответствующей территории продолжается. Эта жизнь должна быть сносной, и фактические власти, включая суды, должны её защищать. Исходя из интересов населения, акты таких властей, регулирующие жизнь населения, не могут попросту игнорироваться третьими государствами или международными институциями, особенно судами, включая этот Суд. Иное привело бы к лишению местного населения всех прав…» (Европейский Суд по правам человека. Постановление Большой Палаты от 23 февраля 2016 года по делу «Мозер (Mozer) против России и Молдовы» (жалоба № 11 138/10). § 137).
Утверждён распоряжением Кабинета Министров Украины от 29 сентября 2021 года № 1171 (в редакции распоряжения Кабинета Министров Украины от 4 апреля 2023 года № 288-р).
Пункт 3 статьи 9 Закона Украины от 15 апреля 2014 года № 1207-VII «Об обеспечении прав и свобод граждан и правовом режиме на временно оккупированной территории Украины». Этот подход соответствует так называемому «намибийскому исключению» (Namibia exception) о признании ряда решений оккупационных властей, в частности, актов гражданского состояния, зарегистрированных на оккупированных территориях (см.: Международный Суд ООН. Консультативное заключение о правовых последствиях присутствия Южной Африки в Намибии (Юго-Западной Африке) от 21 июня 1971 года. Пункт 125: «По общему правилу, непризнание управления территории [Намибии] Южной Африкой не должно приводить к лишению населения Намибии выгод, которые вытекают из международного сотрудничества. В частности, в то время как акты правительства Южной Африки от имени или в отношении Намибии являются незаконными и недействительными после окончания мандата [Южной Африки], такие акты, как, например, регистрация рождений, смертей или браков, не могут быть признаны недействительными, поскольку это противоречило бы интересам местного населения»).
Пункты 5 и 6 статьи 11 Закона Украины от 15 апреля 2014 года № 1207-VII «Об обеспечении прав и свобод граждан и правовом режиме на временно оккупированной территории Украины».
Пункт 3 статьи 9 Закона Украины от 15 апреля 2014 года № 1207-VII «Об обеспечении прав и свобод граждан и правовом режиме на временно оккупированной территории Украины».
Законодательство Украины не признаёт российские документы, выданные гражданам Украины на оккупированных территориях. В пункте 6 статьи 5 Закона Украины от 15 апреля 2014 года № 1207-VII «Об обеспечении прав и свобод граждан и правовом режиме на временно оккупированной территории Украины» указано: «Принудительное автоматическое приобретение гражданами Украины, проживающими на временно оккупированной территории, гражданства Российской Федерации не признаётся Украиной и не является основанием для утраты гражданства Украины».
Международный Суд ООН. Консультативное заключение о правовых последствиях регулирования и практик Израиля на оккупированных палестинских территориях, включая Восточный Иерусалим, от 19 июля 2024 года. Пункт 270 («Реституция включает в себя обязанность Израиля вернуть землю и иное недвижимое имущество, а также вернуть все активы, изъятые у физических или юридических лиц после начала оккупации… Реституция также предполагает эвакуацию всех [израильских] поселенцев»).
Это правило распространяется и на граждан других государств, находящихся на оккупированных территориях в нарушение законов Украины.
Согласно международному гуманитарному праву, Россия должна вернуть всю публичную собственность на деоккупированных территориях органам государственной власти Украины [i]. Государство несёт ответственность за сохранность публичного имущества на оккупированных [i] территориях, и его права ограничены «управлением и пользовладением» такой собственностью. Соответственно, если в период оккупации имущество было уничтожено или приведено в негодное состояние по вине России (оккупирующей державы), то Украина будет иметь право на компенсацию в порядке, установленном сторонами (см. часть 5 ниже).
Статус государственных объектов, созданных во время оккупации, юридически находится в серой зоне. Существующая архитектура международного права исходит из временного характера оккупации и не регулирует вопросы, неизбежно вытекающие из многолетнего управления соответствующей территорией. Оккупирующая держава обязана «принять все зависящие от неё меры к тому, чтобы, насколько возможно, восстановить и обеспечить общественный порядоки общественную жизнь» на оккупированной территории, «уважая существующие в стране законы» [i]. Верховный Суд Израиля, толкуя это положение, указал, что оккупационное правительство может делать инфраструктурные инвестиции и развивать государственные проекты в той степени, в которой они «требуются для обеспечения благополучия местного населения» [i]. Суд также подчеркнул, что оккупирующая держава может по своему усмотрению определить степень своего вклада в развитие оккупированных регионов, выходящего за установленный международным правом минимум обеспечения общественного порядка и общественной жизни [i].
Соответственно, статус «инвестиций» России в оккупированные территории, вероятнее всего, будет зависеть от того, были ли они необходимы для обеспечения жизнедеятельности населения. Необходимые для поддержания общественной жизни проекты вытекают из обязанностей государства по международному праву, и Россия не может претендовать на них после ухода с оккупированных территорий. С другой стороны, инвестиции в местную инфраструктуру, выходящие за рамки обязанностей оккупирующей державы, могут подлежать возмещению. Например, стороны могут договориться о том, что их стоимость будет зачтена в рамках работы компенсационного механизма.
1.10. Публичное имущество на оккупированных территориях
Верховный Суд Израиля. Решение по делу «Кооператив „Джамият Искан Аль-Мальмун Аль-Тауния Аль-Махдуда Аль-Маулия“ (Jam'iat Iscan Al-Ma'almoun Al-Tha'auniya Al-Mahduda Al-Mauliya) против Командующего силами ЦАХАЛ в округе Иудея и Самария и Верховного комитета по планированию в округе Иудея и Самария от 28 декабря 1983 года». Пункт 9.
Верховный Суд Израиля. Решение по делу «Кооператив „Джамият Искан Аль-Мальмун Аль-Тауния Аль-Махдуда Аль-Маулия“ (Jam'iat Iscan Al-Ma'almoun Al-Tha'auniya Al-Mahduda Al-Mauliya) против Командующего силами ЦАХАЛ в округе Иудея и Самария и Верховного комитета по планированию в округе Иудея и Самария от 28 декабря 1983 года». Пункты 27−29.
Правило 43 Положения о законах и обычаях сухопутной войны (приложение к Конвенции о законах и обычаях сухопутной войны 1907 года).
Статья 53 Женевской конвенции (IV) 1949 года о защите гражданского населения во время войны; правило 55 Положения о законах и обычаях сухопутной войны (приложение к Конвенции о законах и обычаях сухопутной войны 1907 года).
Статья 53 Женевской конвенции (IV) 1949 года о защите гражданского населения во время войны; правило 55 Положения о законах и обычаях сухопутной войны (приложение к Конвенции о законах и обычаях сухопутной войны 1907 года).
2. Право на правду и способы его осуществления
У жертв вооружённого конфликта есть право знать об обстоятельствах случившегося с ними и их родственниками. Первым универсальным международным договором, в котором было впервые признано право знать, стал Дополнительный протокол (I) 1977 года к Женевским конвенциям 1949 года, касающийся защиты жертв международных вооружённых конфликтов. В дальнейшем это право получило развитие в резолюции Генеральной Ассамблеи ООН 60/147 от 16 декабря 2005 года (пункт 24): «Жертвы и их представители должны иметь право запрашивать и получать информацию о причинах, поставивших их в положение жертв, и о причинах и условиях, ведущих к грубым нарушениям международных норм в области прав человека и серьёзным нарушениям международного гуманитарного права, и знать правду об этих нарушениях».
Потребность в информации о жертвах войны трудно переоценить. В наиболее остром положении находятся родственники без вести пропавших. А если кто‑то точно погиб, зачастую неизвестно, по какой причине это произошло. Во многих особенно вопиющих случаях незаконного насилия стороны конфликта перекладывают ответственность друг на друга. Даже если виновность той или иной стороны не вызывает сомнений, имена непосредственных исполнителей злодеяния и их командиров нередко остаются неизвестными. Помимо фактов, для многих жертв могут быть важны и оценки их травматического опыта. Отрицание очевидного и оправдание преступного наносит им новые раны — в особенности, когда такие слова исходят от самих виновников их страданий.
В настоящее время действуют два международных механизма установления фактов о нарушениях прав человека и международного гуманитарного права в контексте агрессии России против Украины — Независимая комиссия ООН по расследованию нарушений в Украине и Мониторинговая миссия ООН по правам человека в Украине. Также существует множество негосударственных инициатив по сбору и анализу сообщений о нарушениях международного гуманитарного права и их жертвах.
2.1. Международно-правовые основания
По нашему мнению, в ходе мирного урегулирования может быть востребован ещё один инструмент осуществления права знать — комиссия по установлению истины. Обновлённый свод принципов защиты и поощрения прав человека посредством борьбы с безнаказанностью определяет комиссии по установлению истины как «официальные временные несудебные органы по установлению фактов, расследующие определённый вид нарушений прав человека или гуманитарного права, обычно совершавшихся на протяжении ряда лет» [i].
Создание межгосударственной комиссии в контексте урегулирования конфликта между Россией и Украиной — это амбициозная задача. Примеров межгосударственных комиссий по установлению истины почти нет [i]. Работа с конфликтом, в котором участвует несколько государств, может быть сложнее, чем с последствиями гражданской войны внутри одной страны. Для успеха подобного механизма оба общества — в первую очередь российское — должны быть готовы к диалогу о войне, её предпосылках, ужасах и последствиях. Иначе комиссия может оказаться бесполезной или стать площадкой для борьбы конкурирующих нарративов и интересов, что лишь углубит вражду и причинит жертвам новые страдания.
Мы подготовили договор о создании комиссии по установлению истины. Это лишь первая версия, а не готовый проект. Условия формирования и работы комиссии должны быть предметом широкого обсуждения и консультаций с гражданским обществом, правозащитными организациями, жертвами и представителями меньшинств и уязвимых групп [i].
Комиссия по установлению истины может быть создана на основании международного договора между Россией и Украиной. Соглашение также могут подписать третьи страны и Генеральный секретарь Организации Объединённых Наций в качестве посредников и гарантов. Участие ООН в формировании и работе комиссии восполнит недостаток доверия между её учредителями и обеспечит её работоспособность. Поэтому предложенное нами соглашение отводит значимую роль Генеральному секретарю и другим органам ООН в деятельности комиссии по установлению истины. Совет Безопасности ООН может впоследствии одобрить договор о создании комиссии в качестве механизма постконфликтного урегулирования в резолюции, принятой на основании главы VII Устава ООН.
Ещё один важный вопрос — источник финансирования комиссии. Оптимальным вариантом представляется софинансирование её работы обеими сторонами конфликта. Участие Украины в финансировании гарантирует её равноправие в качестве учредителя комиссии. Так комиссия будет восприниматься как «общая» и принадлежащая в равной мере обеим сторонам.
Сроки работы комиссии должны быть достаточно короткими, чтобы жертвы и общество не утратили к ней интерес. В среднем комиссии выполняют свои задачи за один-два года, хотя некоторые функционировали намного дольше. Мы исходим из того, что на подготовку может уйти от нескольких месяцев до полугода. На работу — от одного до двух лет. Срок полномочий комиссии, например, может быть установлен в один год с возможностью продления. Комиссии может быть предоставлено дополнительное время на подготовку доклада.
Название комиссии по установлению истины должно в первую очередь отражать цели, которые она призвана достичь [i]. Мы исходим из того, что комиссия не должна навязывать сторонам примирение. С одной стороны, для его достижения могут потребоваться многие годы. С другой стороны, в качестве официальной цели комиссии примирение может восприниматься как принуждение жертв к прощению. Некоторые жертвы никогда не примирятся с теми, кто причинил им зло. Поэтому мы предлагаем нейтральное название, отражающее заявленные цели работы комиссии: «Комиссия по установлению истины и восстановлению мира».
Ключевые цели комиссии можно обозначить следующим образом:
Описание истории конфликта, предложенное комиссией, будет как минимум признано и как максимум поддержано обоими правительствами. Это сузит пространство для спекуляций и создаст фундамент для дальнейшей нормализации отношений. Невозможно переоценить значение общего видения ключевых фактов о конфликте. Информационная война Кремля не менее разрушительна, чем его бомбы. Демонтаж доминирующих в обществе представлений, подпитываемых дезинформацией, террором и дегуманизирующей риторикой, — сложнейшая первоочередная задача демократического транзита России. Работа в этом направлении включает ответы на вопросы о том, когда и при каких обстоятельствах начался конфликт; при каких обстоятельствах произошла оккупация Россией Крымского полуострова, каковы были характер и интенсивность присутствия России на востоке Украины до 24 февраля 2022 года; какие контроль
или влияние Россия оказывала на негосударственные вооружённые формирования на территории Украины; каковы были события, предшествующие началу вооружённого конфликта и его эскалации в 2022 году, а также другие связанные вопросы.
Доверие можно вернуть только через выявление и признание правды о произошедшем. Россия и Украина останутся соседями. Нашим гражданам придётся выстраивать отношения друг с другом. Работа комиссии может способствовать возобновлению связей на началах равноправного партнёрства двух независимых государств.
Право жертв грубых нарушений прав человека на установление правды закреплено во многих международных договорах, участником которых является Россия, и является обычной нормой международного права [i]. В отличие от уголовных судов, доклад комиссии может показать наиболее полную историю конфликта, его предпосылки, развитие и масштаб преступлений. Кроме того, доклады комиссий по установлению истины обычно излагаются более доступным языком, чем решения судов.
Комиссия по установлению истины не является судебным органом, и её выводы не имеют преюдициального значения. Однако, с одной стороны, материалы комиссии можно использовать как доказательства при проведении расследований и привлечении к уголовной ответственности за международные преступления или в качестве источника сведений о контексте их совершения [i]. С другой стороны, для многих жертв участие в работе комиссии и публикация сведений о нарушении их прав могут стать важным (или единственным) признанием произошедшего с ними со стороны государства.
2.2. Комиссия по установлению истины
Не все данные, собранные комиссией, обладают доказательственным весом в уголовном процессе. Как правило, показания, данные комиссии, не могут использоваться в качестве доказательств в уголовных делах. Однако документы и иные вещественные доказательства, собранные комиссией, могут быть использованы. Кроме того, доклады комиссии могут применяться для подтверждения наличия или отсутствия определённого контекста, в котором были совершены преступления.
Право на правду вытекает из ряда международных договоров и иных источников международного права, включая, среди многих других, Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 года, Конвенцию против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания 1984 года, Международную конвенцию для защиты всех лиц от насильственных исчезновений 2006 года. См. также: доклад Управления Верховного комиссара ООН по правам человека. Исследование, посвященное праву на установление истины. 9 января 2006 года. Док. ООН E/CN.4/2006/91. Пункты 36, 58; Комиссия ООН по правам человека. Обновлённый свод принципов защиты и поощрения прав человека посредством борьбы с безнаказанностью. Цит. выше. Принцип 2 («Каждый народ имеет право знать правду об имевшихся случаях совершения ужасных преступлений и относительно обстоятельств и причин, которые привели, вследствие массовых и систематических нарушений прав человека, к совершению таких преступлений. Полное и эффективное обеспечение права на установление истины является важнейшей гарантией предупреждения повторения нарушений в будущем») и принцип 4 («Независимо от любых судебных процедур потерпевшие и их семьи имеют непогашаемое давностью право знать правду об обстоятельствах, в которых имели место нарушения, и, в случае смерти или исчезновения потерпевшего, его судьбу»).
Например, комиссии в Уганде (1974), Боливии (1982−1984), Аргентине (1985), Уругвае (1985) и Непале (1990−1991) занимались, в первую очередь, насильственными исчезновениями и назывались комиссиями по расследованию насильственных исчезновений. В других случаях комиссии имели широкий мандат и назывались, например, комиссиями по установлению истины и примирению или по установлению истины и правосудию (комиссия по установлению истины для Сальвадора (1992−1993), Национальная комиссия по установлению истины и правосудию в Гаити (1995−1996), Комиссия по установлению истины и примирению в Южной Африке (1995−2002), Перу (2001−2003) и Сьерра Леоне (2002−2004).
Комиссия ООН по правам человека. Обновлённый свод принципов защиты и поощрения прав человека посредством борьбы с безнаказанностью. Цит. выше. Принцип 6.
Исключением является межгосударственная Комиссия по установлению истины и дружбы (2005−2008), созданная Индонезией и Восточным Тимором. См. подробнее про работу, сильные и слабые стороны комиссии: Hayner P.B. Unspeakable Truths: Transitional Justice and the Challenge of Truth Commissions. — New York: Routledge, 2010. P. 64−69.
Комиссия ООН по правам человека. Обновлённый свод принципов защиты и поощрения прав человека посредством борьбы с безнаказанностью. Цит. выше. Определения. Пункт «D».
Международный опыт показывает, что мандат комиссии по установлению истины должен отражать перечисленные выше цели и быть сформулирован достаточно широко, чтобы члены комиссии могли адаптировать его к условиям, актуальным на момент начала работы [i]. В связи с этим мы сформулировали мандат таким образом, чтобы, с одной стороны, он охватывал все ключевые вопросы, а с другой — предоставлял членам комиссии достаточную свободу действий для эффективного выполнения их задач. В общих чертах, мандат включает выяснение причин и обстоятельств российской агрессии против Украины, а также установление системных нарушений прав человека и международного гуманитарного права, прояснение их масштаба и характера, способствование восстановлению прав жертв, указание на ответственных и информирование общественности.
Мы исходим из того, что комиссии следует расследовать нарушения международного гуманитарного права и прав человека на территории Украины и России, произошедшие начиная с 21 ноября 2013 года. Эта дата совпадает с началом юрисдикции Международного уголовного суда в отношении ситуации в Украине. Такая исходная точка позволяет учесть все ключевые события, имеющие значение для конфликта, не углубляясь чрезмерно в прошлое. Что касается завершения мандата, оптимальным решением было бы оставить этот вопрос на усмотрение самих членов комиссии. В качестве заключительной даты можно выбрать, например, день подписания или вступления в силу соглашения о создании комиссии либо день, когда комиссия начнёт свою работу.
Для реализации мандата комиссия должна быть наделена полномочиями истребовать и изымать документы и материалы, проводить осмотры на месте, опрашивать потерпевших и свидетелей, включая должностных лиц, привлекать экспертов.
Жертвы и иные свидетели должны давать показания перед комиссией на добровольной основе. Они должны иметь возможность отказаться от дачи показаний или требовать не разглашать данные, которые могли бы указать на их личность в случае, если существует риск для их безопасности, жизни и здоровья. Комиссии следует обеспечить оказание должной психологической помощи жертвам и иным лицам, свидетельствующим о преступлениях, в том числе в процессе и после дачи показаний перед комиссией. По возможности, при комиссии должна постоянно функционировать служба психологической помощи, сотрудники которой могли бы сопровождать жертв и после представления показаний перед комиссией, при необходимости.
2.3. Мандат комиссии
См. подробнее: Hayner P.B. Unspeakable Truths: Transitional Justice and the Challenge of Truth Commissions. — New York: Routledge, 2010. P. 75−77.
Потерпевшим от неправомерного насилия комиссия в предлагаемом нами виде даёт несколько возможностей, которых нет у других национальных и международных механизмов установления фактов. Во‑первых, межгосударственный характер комиссии позволяет жертвам получить официальное признание в этом качестве сразу от обеих сторон конфликта. В настоящее время свои почти не пересекающиеся списки жертв есть у каждой из них. Такое признание может стать предварительным условием для получения некоторых репараций.
Во‑вторых, в отличие от всех иных механизмов, комиссия по установлению истины сможет не только зафиксировать международные преступления, но и выявить причины конфликта, проанализировать общий контекст и масштаб нарушений, а также представить комплексную картину мира в конкретных социально-исторических рамках.
В‑третьих, комиссия даст потерпевшим трибуну для рассказа о перенесённых страданиях для той аудитории, которая прежде подвергалась пропагандистской обработке в духе отрицания преступлений и деления жертв на настоящих и мнимых. Изменить господствующее восприятие войны получится, если к выступлениям потерпевших перед комиссией удастся привлечь достаточное внимание общества и медиа. Для этой цели в случаях массовых однотипных нарушений пострадавших придётся объединить в группы. От лица группы будут говорить отдельные представители, которым нужно будет не только рассказать о своём опыте, но и обобщить пережитое их товарищами по несчастью.
В‑четвёртых, тем жертвам, кто остро нуждается в помощи, но к моменту обращения в комиссию не охвачен существующими программами репараций, комиссия своим решением может выделить экстренные компенсационные выплаты. Этот инструмент послужит дополнительным стимулом для участия в её работе.
Наконец, комиссия сможет истребовать документы у органов государственной власти и пригласить на свои слушания и тех, кто сам творил незаконное насилие. Для них сотрудничество с комиссией может стать выгодным в случае, если в результате они получат право на амнистию или смягчение наказания (см. далее). В идеальной ситуации предполагаемые виновники злодеяний призна́ют свою ответственность за содеянное и выскажут сочувствие пострадавшим — в их присутствии [i]. Использование этой процедуры, как и установление правил своей работы в целом предлагается оставить на усмотрение самой комиссии.
2.4. Особенности комиссии по установлению истины
по сравнению с другими механизмами расследования
Публичное «примирение» жертв и «палачей» — наиболее яркая черта комиссий по установлению истины (хотя подобные процедуры применяли далеко не все из них). Самым известным примером такого рода остаётся южноафриканская комиссия правды и примирения. В настоящее время процедура примирения используется в рамках «Специальной юрисдикции для мира» в Колумбии. Этот механизм переходного правосудия сочетает в себе черты суда, комиссии правды, органа следствия и амнистии. Подозреваемые в тяжких актах насилия с обеих сторон гражданской войны в Колумбии (правительство и ФАРК) имеют возможность получить амнистию или сокращённые сроки наказания в обмен на признание преступлений и выражение сочувствия потерпевшим. О комиссии правды и примирения в ЮАР см.: Эппле Н. Неудобное прошлое. Память о государственных преступлениях в России и других странах. 4-е изд. — М., 2023. С. 188−216. О колумбийском механизме переходного правосудия см.: Sarkin J.S., Lopes I.P. Reaching for Both Justice and Peace in Colombia: Understanding the Special Jurisdiction for Peace’s Mixed Approach (Using Both Retributive and Restorative Justice) to Deal with International Crimes. Contemporary Justice Review. Volume 26(2). 2023. P. 123−144.
Одним из возможных форматов выполнения обязательства по возмещению ущерба, причинённого в результате российской агрессии, является создание компенсационной комиссии (см. часть 5 ниже). Созданный в 2023 году на основе Совета Европы Реестр ущерба, причинённого в результате агрессии Российской Федерации против Украины, представляет собой первый шаг в этом направлении.
Компенсационная комиссия — это административный орган, ответственный за назначение денежных выплат. Она не занимается расследованиями, хотя обладает определёнными квазисудебными полномочиями, которые позволяют устанавливать факты, подтверждающие право на получение компенсаций. Как правило, жертвы должны предоставить типовой набор документов, чтобы получить выплаты. Иными словами, основная цель работы такого органа заключается в предоставлении компенсаций пострадавшим, а не в расследовании нарушений или их публичном освещении. В зависимости от выбранного формата работы компенсационного механизма, информация о нарушениях и пострадавших, которые получили выплаты, может публиковаться только в обобщённом виде.
При этом компенсационная комиссия не охватывает все нарушения, произошедшие в ходе вооружённого конфликта. Её деятельность ограничивается назначением выплат лицам, пострадавшим от российской агрессии против Украины. В большинстве случаев комиссии не требуется устанавливать, были ли в процессе нанесения ущерба совершены преступления или нарушены нормы международного гуманитарного права и прав человека, так как ущерб уже рассматривается как следствие незаконного применения силы. Для назначения компенсаций не нужно устанавливать ни подозреваемых, ни детальные обстоятельства событий, которые могли бы пролить свет на их контекст и предпосылки. Это означает, что компенсационный механизм, по общему правилу, не будет заниматься анализом нарушений международного гуманитарного права и прав человека и не будет рассматривать нарушения, которые могли быть допущены Украиной.
Наконец, экстренные выплаты, назначаемые комиссией по установлению истины, не заменяют работу компенсационного механизма. Во‑первых, такие выплаты предназначены для помощи жертвам, находящимся в особенно уязвимом положении и нуждающимся в срочной поддержке, а не для всех пострадавших. Во‑вторых, предполагается, что суммы экстренных выплат будут учтены при расчёте итогового размера компенсаций, связанных с ущербом, причинённым военной агрессией против Украины.
2.5. Особенности комиссии по установлению истины
по сравнению с механизмом возмещения ущерба
Комиссии по установлению истины по‑разному подходят к вопросу о публикации имён подозреваемых. Некоторые комиссии не публиковали сведения о подозреваемых в причастности к преступлениям. В других случаях комиссии могли публиковать имена при выполнении ряда условий. Согласно международным стандартам, для публикации имени комиссия должна подтвердить причастность лица к вменяемым ему преступлениям и обвиняемому должна быть предоставлена возможность изложить свою версию событий [i]. Соответственно, комиссия может беспрепятственно публиковать имена тех, чья вина была подтверждена судом. В тех случаях, когда судебного решения нет, комиссии следует установить достаточный стандарт доказывания причастности лица к преступлениям, хотя он и не должен быть таким же высоким, как в судебном процессе. При этом обвиняемому должна быть предоставлена реальная возможность изложить свою позицию и версию фактов. Если человек не признал выдвинутые обвинения, в докладе комиссии должно быть указано, что он или она не признали вину, и содержаться краткое обоснование его или её позиции.
Работа комиссии по установлению истины не должна подменять уголовные суды. Комиссия не предоставляет подозреваемым должные процессуальные гарантии, и её выводы не имеют преюдициального значения. Эти ограничения говорят против публикации имён причастных к преступлениям. Однако доклад комиссии не будет адекватно отражать характер, масштаб и природу нарушений, если в нём не будут названы подозреваемые. Злодеяния — это не стихийные явления. Они не происходят сами по себе, их совершают люди. Поэтому упоминание как минимум тех, кто несёт наибольшую ответственность, — военачальников, руководителей государственных органов и иных лиц, — и тех, кто причастен к самым шокирующим преступлениям, необходимо для осуществления права жертв и всего общества на правду.
2.6. Публикация имён подозреваемых
Комиссия ООН по правам человека. Обновлённый свод принципов защиты и поощрения прав человека посредством борьбы с безнаказанностью. Цит. выше. Принцип 9.
Работа комиссии по установлению истины должна встраиваться в существующую систему постконфликтного правосудия. Для этого комиссии следует разработать протоколы сотрудничества и обмена информацией с правоохранительными органами, национальными и международными судами. Сотрудничество предполагает, что органы государственной власти предоставляют комиссии данные по её запросам, обеспечивают доступ к помещениям и архивам, обеспечивают возможность для комиссии работать на их территории, а правоохранительные органы содействуют комиссии в реализации её полномочий. Комиссия, в свою очередь, направляет сведения о лицах, причастных к совершению преступлений, проводит консультации и даёт рекомендации о проведении расследований в отношении фактов или подозреваемых в причастности к преступлениям.
Комиссия может передать следственным органам различные материалы о преступлениях. В то время как документы и вещественные доказательства могут беспрепятственно использоваться в уголовном процессе, свидетельские показания, полученные комиссией, не должны наделяться доказательственной силой и не могут использоваться в качестве таковых в суде. Комиссия не должна вмешиваться в функционирование уголовных судов, которые, вероятно, будут идти параллельно. Кроме того, лица, дающие показания перед комиссией по установлению истины, не дают присягу и не предупреждаются об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний.
Сотрудничество с комиссией может быть связано с возможностью получить амнистию за участие в вооружённом конфликте в нарушение международного гуманитарного права (например, участие в войне в составе негосударственных вооружённых формирований, не предусмотренных законом). Международное право запрещает предоставление амнистий за международные преступления, такие, как военные преступления, преступления против человечности или геноцид. Однако Россия и Украина могут установить, что и в этом случае сотрудничество с комиссией ведёт к снижению наказания или освобождению от него. В этом случае суд при назначении наказания должен будет принять во внимание это обстоятельство. Например, государства — учредители комиссии могут предусмотреть, что информаторам комиссии может быть назначено наказание не выше ⅔ или ½ от максимально предусмотренного законом. Такой подход позволит интегрировать работу комиссии в систему уголовной юстиции, не подменяя её. Это также будет стимулировать причастных к преступлениям сотрудничать с комиссией, не препятствуя осуществлению правосудия.
Комиссия по установлению истины должна обладать полномочиями выделять экстренные компенсационные выплаты жертвам, находящимся в особо уязвимом положении. Для этого комиссия должна будет разработать регламент предоставления выплат и установить их размеры. Комиссия должна быть уполномочена распоряжаться соответствующим компенсационным фондом по своему усмотрению. Выплаты, в частности, могут включать компенсацию морального ущерба, ущерба от потери кормильца, от повреждения здоровья или компенсацию утраченного жилища. В дальнейшем выплаченные суммы должны быть зачтены при расчёте размера компенсации ущерба, причинённого в связи с военной агрессией против Украины (см. часть 5 ниже). Кроме того, комиссия может содействовать разработке дальнейших компенсационных программ.
2.7. Соотношение с национальными и международными органами уголовного правосудия
По окончании работы комиссия должна подготовить доклад. Доклад отражает результаты расследований по всем аспектам мандата, содержит обобщение собранной информации и выводы на основе проделанной работы, указания и предложения дальнейших мер постконфликтного правосудия. Желательно, чтобы доклад был написан доступным языком и включал короткие обобщения всех разделов.
Результаты работы комиссии должны быть публичными и общедоступными. Комиссия вместе с государствами и международными органами должна приложить максимум усилий по распространению сведений о докладе и просвещению общественности по поводу его содержания и значения. Эти усилия могут включать в себя просветительские мероприятия, конференции, круглые столы, экспертные встречи, адаптацию доклада для разных аудиторий, в том числе для школьников, и прочее.
В докладе комиссия приводит указания о принятии дальнейших мер для обоих государств, например, предложения о дальнейших программах репараций, проекты системных реформ или указание на необходимость уголовного расследования определённых нарушений. Соглашение о создании комиссии также должно предусмотреть процедуру исполнения указаний комиссии. Генеральный секретарь ООН или Совет Безопасности ООН могут определить орган, ответственный за надзор за исполнением указаний комиссии. В любом случае процедура должна предполагать периодическое представление отчётов о выполнении указаний, включая планы и сроки выполнения обязательств государствами.
Архив, сформированный комиссией, должен быть передан на постоянное ответственное хранение органу ООН, назначенному Генеральным секретарём или Советом Безопасности ООН. Архив должен быть открыт для широкой публики на безвозмездной основе, что предполагает его полную оцифровку и предоставление онлайн-доступа.
2.8. Доклад и архив комиссии
Комиссия по установлению истины состоит из её членов и секретариата. Комиссию возглавляет председатель, избранный из её состава. Количество членов комиссии может варьироваться. Исходя из масштаба работы, с одной стороны, и требования эффективности в работе коллегиального органа, с другой стороны, российско-украинская комиссия по установлению истины должна состоять из 10−20 человек.
Члены комиссии должны восприниматься обществом как компетентные, независимые и беспристрастные [i]. Профессиональный опыт членов комиссии имеет ключевое значение как для эффективного выполнения возложенных задач, так и для укрепления авторитета и доверия общества к работе. Беспристрастность предполагает, что у общества не должно быть оснований сомневаться в их объективности.
Учитывая международный характер конфликта, хорошим решением может быть передача полномочия сформировать комиссию Генеральному секретарю ООН. Для обеспечения независимости и эффективности работы комиссии также необходимо закрепить принцип несменяемости членов на весь срок их мандата [i], а также предоставить иммунитет в отношении их деятельности, связанной с выполнением обязанностей в рамках комиссии [i].
Члены комиссии должны быть не только профессионалами в одной из областей, относящихся к её мандату, но и пользоваться доверием международного сообщества в силу своей личности и жизненного и профессионального опыта. Репрезентативность также играет важную роль: в комиссии должны быть представлены женщины и другие уязвимые группы [i].
Секретариат комиссии играет ключевую роль как в административном обеспечении её деятельности, так и в выполнении содержательных задач — сборе данных, проведении расследований, получении свидетельских показаний, обработке информации и других задачах. Опыт других комиссий показывает, что для эффективной работы может потребоваться не менее 200−500 сотрудников, особенно на пике работы [i].
2.9. Формирование комиссии
Например, южноафриканская комиссия включала 300 сотрудников, комиссия в Перу — 500 человек на пике её работы, комиссия в Восточном Тиморе — более 500 человек, в Марокко — более 300 человек, в Южной Корее — 240 человек. См.: Hayner P.B. Unspeakable Truths: Transitional Justice and the Challenge of Truth Commissions. — New York: Routledge, 2010. P. 268−273.
Комиссия ООН по правам человека. Обновлённый свод принципов защиты и поощрения прав человека посредством борьбы с безнаказанностью. Цит. выше. Принцип 7 (с).
Комиссия ООН по правам человека. Обновлённый свод принципов защиты и поощрения прав человека посредством борьбы с безнаказанностью. Цит. выше. Принцип 7(b).
Комиссия ООН по правам человека. Обновлённый свод принципов защиты и поощрения прав человека посредством борьбы с безнаказанностью. Цит. выше. Принцип 7(а).
Комиссия ООН по правам человека. Обновлённый свод принципов защиты и поощрения прав человека посредством борьбы с безнаказанностью. Цит. выше. Принцип 7(а).
3. Индивидуальная уголовная ответственность
Война, развязанная Россией против Украины, привела к гибели большого числа людей, как военных, так и гражданских, ущербу их здоровью, в том числе психическому и репродуктивному, появлению миллионов беженцев и вынужденных переселенцев, разрушению экономики Украины, существенной экономической и социальной деградации целых регионов, тяжким последствиям для окружающей среды [i]. Хотя основными жертвами войны стали миллионы украинцев, от войны пострадало большое число россиян и граждан других стран. Как сама агрессивная война, так и те непосредственные действия, которые привели к тяжким последствиям, являются преступными нарушениями международного права — международными преступлениями [i].
Независимая международная комиссия ООН по расследованию нарушений в Украине пришла к выводу о совершении российскими силами военных преступлений и преступлений против человечности, в том числе против наиболее уязвимых групп гражданского населения — женщин и детей, а также многочисленные факты внесудебных казней и пыток украинских военнопленных. Кроме того, Комиссия считает вероятным совершение российскими пропагандистами и официальными лицами публичных и прямых призывов к геноциду украинцев [i]. Международный уголовный суд, осуществляющий расследование ситуации в Украине, выдал ордера на арест в отношении В. Путина, М. Львовой-Беловой, С. Кобылаша, В. Соколова, С. Шойгу и В. Герасимова по подозрению в совершении военных преступлений и преступлений против человечности [i].
Важнейшим фактором этого преступного поведения представителей российского государства является безнаказанность. Никогда в истории официальные представители российского (советского) государства не были привлечены к уголовной ответственности за международные преступления в соответствии с нормами международного уголовного права или национального законодательства. Нормы международного уголовного права всегда рассматривались как «право для других», но не для самого государства и его представителей. Безнаказанность является важнейшей опорой диктаторского режима и условием его «контракта» с поддерживающей его частью российского общества. Безнаказанность порождает совершение новых преступлений.
Прекращение этой безнаказанности является условием демократического транзита и перехода к миру. Справедливый и устойчивый мир невозможен без привлечения к ответственности виновных, восстановления прав жертв, принятия мер по предупреждению новых преступлений. Преодоление безнаказанности будет способствовать не только демократическому развитию самой России, но и безопасности Украины и других соседей России, других государств и в целом международному миру и безопасности. Это — обязательное условие реинтеграции России в международное сообщество и, в долгосрочной перспективе, исторического примирения России с Украиной.
Усилия, связанные с правосудием, нередко рассматривают как препятствие на пути мирного урегулирования конфликтов или фактор, затрудняющий мирные переговоры [i]. В действительности достижение устойчивого мира без правосудия невозможно. Ответственность лиц, совершивших тягчайшие преступления против международного права, — элементарное требование справедливости, разделяемое как лидерами государств мира, так и населением Украины. Российские юристы и правозащитники, в том числе авторы настоящего доклада, считают «моральным долгом по отношению к жертвам этих жестоких преступлений осуществление правосудия, являющегося неотъемлемым условием устойчивого мира» [i]. Окончание войны и падение путинского режима предоставит шанс впервые создать реальный прецедент индивидуальной уголовной ответственности за преступления власти в России.
Установление индивидуальной вины в условиях справедливого суда позволит создать честную и выверенную историю конфликта. Это принципиально важно для процесса примирения с Украиной. Правосудие и индивидуальная ответственность позволяют уйти от нарративов «коллективной вины», неизбежно получивших распространение в условиях войны. «Коллективная вина» (часто заменяемая благообразным эвфемизмом «коллективная ответственность») неизбежно приводит к коллективному же наказанию целых сообществ при безнаказанности настоящих виновников, является, по словам бывшего Генерального секретаря ООН Кофи Аннана, «злейшим врагом мира» [i].
Ответственность инициаторов войны и тех, кто совершил военные преступления и преступления против человечности, позволит защитить российскую демократию от опасности рецидива авторитаризма, будет способствовать преодолению проявлений империализма и милитаризма в российском обществе.
Краткий временной период, охватываемый настоящим исследованием, не позволяет осветить весь спектр необходимых законодательных и организационных мер, связанных с преодолением безнаказанности. Нужно понимать, что такой масштабной задачи перед российской правовой системой не стояло никогда. Вместе с тем в переходный период могут быть созданы условия для последующего осуществления стратегии правосудия в отношении совершённых преступлений.
3.1. Мир и правосудие. Значение индивидуальной ответственности
Речь на инаугурационной церемонии приведения к присяге первых избранных судей Международного уголовного суда. 11 марта 2003 года. Перейти
Брюссельская декларация от 6 июня 2023 года // Медуза. Перейти
См., например: Krastev I., Leonard M. Peace versus Justice: The Coming European Split over the War in Ukraine. European Council on Foreign Relations. 15 June 2022. Перейти
Международный уголовный суд. Ситуация в Украине. Перейти
См. доклады и иные материалы Независимой международной комиссии по расследованию нарушений в Украине: Перейти
Не любое нарушение международного гуманитарного права или международного права прав человека является международным преступлением. Тем не менее таковыми являются большинство нарушений, вменяемых российским должностным лицам и военным: например, депортация гражданского населения с оккупированных территорий, пытки военнопленных, внесудебные казни.
По данным Управления Верховного комиссара Организации Объединённых Наций по правам человека, по состоянию на сентябрь 2024 года в результате вооружённого конфликта погибло не менее 11 743 гражданских лиц, 24 614 гражданских лиц были ранены. Док. ООН A/79/549.
Международные преступления влекут как индивидуальную уголовную ответственность, так и ответственность государства, — эти два вида ответственности не следует смешивать.
Преступления могут совершать только индивиды (физические лица) [i]. Государства же отвечают по международному праву за совершение преступлений своими агентами, в особенности должностными лицами и военнослужащими, а также за несоблюдение обязательств по предупреждению таких преступлений и наказанию виновных. Так, например, убийства гражданских лиц в ходе вооружённого конфликта являются как военным преступлением, так и нарушением обязательств государства в отношении права на жизнь и обязательств по соблюдению международного гуманитарного права в соответствии с Женевскими конвенциями. Ответственность российского государства за ущерб, причинённый в результате агрессивной войны, и совершённых в её ходе преступлений, не исключает ответственности физических лиц, их совершивших.
Ответственность государства необходима для функционирования системы международных отношений и международного права. Вместе с тем, у неё имеются существенные недостатки: она всегда приводит к существенному побочному ущербу, ударяя по всему населению государства-нарушителя, включая тех, кто не вовлечён в преступную деятельность и даже тех, кто противостоит нарушениям со стороны государства. Кроме того, деперсонализированная ответственность государства переносит фокус внимания с непосредственно принимающих решения на всё общество.
Для деятелей авторитарных режимов, в том числе российского, такой перенос ответственности на государство и общество в целом чрезвычайно выгоден. Опасность такой деперсонализации также состоит в том, что население воспринимает весь процесс как несправедливый, направленный непосредственно на людей определённой нации, а не на преступный режим. В итоге этот процесс будет неэффективным и не приведёт к столь необходимой проработке совершённых преступлений и ответственности за них в общественном сознании.
«Индивидуализация» международной ответственности, перенос фокуса на ответственность индивидов — важное достижение современного международного права после Второй мировой войны. Как уже отмечалось, это процесс не коснулся России, где такой опыт отсутствует.
Вместе с тем важно отметить, что индивидуальная уголовная ответственность не снимает вопрос об ответственности государства за международно-противоправные деяния (в том числе акт агрессии). Установление индивидуальной ответственности в то же время будет способствовать более справедливому и обоснованному решению в отношении ответственности государства.
Подробнее об ответственности государства — в части 5 ниже.
3.2. Индивидуальная уголовная ответственность
и ответственность государства
Приговор Международного военного трибунала от 1 октября 1946 года: Нюрнбергский процесс над главными немецкими военными преступниками // Сборник материалов в семи томах. Т. VII. — М.: Гос. изд-во юридической литературы, 1961. С. 368 («Преступления против международного права совершаются людьми, не абстрактными категориями, и только путём наказания отдельных лиц, совершающих такие преступления, могут быть соблюдены установления международного права»).
Государства юридически обязаны расследовать и привлекать к уголовной ответственности лиц, совершивших международные преступления. Это отражено в многочисленных международных договорах и следует из обычного международного права. Соответствующие положения, предписывающие привлекать виновных к ответственности или сотрудничать и выдавать их другим государствам, содержатся в Женевских конвенциях о защите жертв войны [i], Конвенции против против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания [i]. Положение об обязанности всех государств осуществлять уголовную юрисдикцию в отношении международных преступлений содержится в преамбуле Римского статута Международного уголовного суда [i].
По мнению Комиссии международного права ООН, запреты агрессии, геноцида, преступлений против человечности, а также основные принципы международного гуманитарного права, включая индивидуальную уголовную ответственность за военные преступления, являются императивными нормами общего международного права, отклонение от которых недопустимо [i]. Применительно к пыткам Международный Суд ООН в 2012 году установил ответственность Сенегала за несоблюдение обязательств по уголовному преследованию бывшего президента Чада Хиссена Хабре [i]. Проект Кодекса преступлений против мира и безопасности человечества Комиссии международного права ООН (1996) также подчёркивает обязательства государств преследовать или выдавать другим государствам лиц, ответственных за совершение международных преступлений [i].
Международные преступления в соответствии с международным правом не имеют сроков давности [i] так же, как и право потерпевших от преступлений на правду и правосудие. Принцип ответственности за них не может быть отменён путём заключения договоров между воюющими сторонами или заключения отдельных «сделок об иммунитете» или безнаказанности [i]. Кроме того, такие соглашения можно рассматривать как ничтожные вследствие противоречия императивным нормам международного права.
3.3. Привлечение виновных в совершении международных преступлений к ответственности как обязанность государства
На подобное «соглашение об иммунитете», заключённое с заместителем государственного секретаря США Ричардом Холбруком, безуспешно ссылался Радован Караджич во время процесса над ним в Международном уголовном трибунале по бывшей Югославии. См.: Защита: Караджичу была обещана неприкосновенность // Русская служба Би-би-си. Перейти.
Конвенция о неприменимости срока давности к военным преступлениям и преступлениям против человечества 1968 года.
Комиссия международного права. Проект кодекса преступлений против мира и безопасности человечества. 27 марта 1996 года. Yearbook of the International Law Commission 1996, Vol. II, Part 2.
Международный Суд ООН. Дело об обязательстве судебного преследования или экстрадиции (Бельгия против Сенегала). Решение от 20 июля 2012 года.
Комиссия международного права. Проект выводов о выявлении и правовых последствиях императивных норм общего международного права. Док. ООН A/77/10. Вывод 22.
Преамбула Римского статута Международного уголовного суда 1998 года («Обязанностью каждого государства является осуществление его уголовной юрисдикции над лицами, несущими ответственность за совершение международных преступлений»).
Статья 5 Конвенции против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания 1984 года.
Статья 49 Женевской конвенции (I) 1949 года об улучшении участи раненых и больных в действующих армиях, статья 50 Женевской конвенции (II) 1949 года об улучшении участи раненых, больных и лиц, потерпевших кораблекрушение, из состава вооружённых сил на море, статья 129 Женевской конвенции (III) 1949 года об обращении с военнопленными, статья 146 Женевской конвенции (IV) 1949 года о защите гражданского населения во время войны.
Предпосылкой для правосудия должно стать политическое решение об осуждении преступной войны, развязанной Россией против Украины, и принятия государством политической ответственности. Такая декларация не имеет ничего общего с возложением коллективной вины на российский народ. Содержанием такой ответственности является обязанность государства способствовать восстановлению справедливости, в том числе путём возмещения ущерба потерпевшим и привлечения к уголовной ответственности виновных лиц.
С политической точки зрения такая декларация означает шаг навстречу Украине и в целом международному сообществу. Смысл этого шага в том, чтобы заявить о готовности сотрудничать в процессе расследования и непосредственно наказывать виновных в соответствии с положениями международного права и национального уголовного законодательства. Также такая декларация будет означать отказ от предлагавшейся Украине «сделки о безнаказанности» [i].
Признание ответственности также не означает автоматического согласия России на осуждение её должностных лиц без рассмотрения дел по существу. Индивидуальная ответственность может быть установлена только по результатам справедливого судебного разбирательства при обеспечении права на защиту. Декларация государства важна как проявление доброй воли, согласие государства с некоторыми бесспорными фактами (такими, как совершение вооружённого нападения на Украину и противоправный характер применения вооружённой силы, наличие у государства обязательства по наказанию виновных), готовность к сотрудничеству с другими государствами и международными организациями.
3.4. Признание Россией политической ответственности за войну
В пункте 3 статьи 7 проекта «Стамбульского соглашения» от 15 апреля 2022 года содержалось обязательство Украины «отказаться от признания юрисдикции МУС» и мораторий на ратификацию Римского статута на 5 лет. См.: Перейти
Как и в случае с ответственностью государства, наступление индивидуальной уголовной ответственности по международному праву не зависит от воли государства и указания на это в мирном соглашении или каком‑нибудь ином международном договоре. Тем не менее практическая реализация уголовной ответственности всегда требует участия государства. Тем более — в ситуации крупномасштабного конфликта, когда после его окончания ни у одного из государств нет возможности привлекать к ответственности виновных без содействия другого.
В мирном соглашении как минимум необходимо отразить общие положения, закрепляющие взаимные обязательства сторон по расследованию и уголовному преследованию лиц, совершивших преступления в ходе конфликта, сотрудничеству с другими государствами и международными институтами (Международный уголовный суд, Специальный трибунал по преступлению агрессии в случае его создания). Также в соглашении могут быть подтверждены обязательства сторон по сотрудничеству с Независимой международной комиссией ООН по расследованию нарушений в Украине [i].
Ответственность за международные преступления представляет собой сложный процесс, осуществляемый на основе международного и внутригосударственного права. Соглашение не может и не должно умалять права государств, включая Украину и Россию, на осуществление своей уголовной юрисдикции. Более того, соглашение не должно препятствовать идущим процессам, при условии, что последние осуществляются в соответствии с нормами международного права и направлены на достижение правосудия.
Исторические прецеденты закрепления различных вопросов ответственности в мирном договоре имеются. Например, в соответствии с Дейтонским соглашением, включавшим Конституцию Боснии и Герцеговины (1995) [i], все стороны соглашения подтверждали свою обязанность сотрудничать с Международным уголовным трибуналом по бывшей Югославии. Кроме того, соглашение устанавливало, что лица, отбывающие назначенное Трибуналом наказание, и лица, в отношении которых Трибуналом было выдвинуто обвинение, не могут занимать государственные должности в Боснии и Герцеговине.
3.5. Отражение (закрепление) вопросов ответственности
в мирном соглашении
The General Framework Agreement for Peace in Bosnia and Herzegovina. 14 December 1995. Перейти
Комиссия в настоящее время действует по мандату Совета по правам человека ООН — вспомогательного органа Генеральной Ассамблеи. Российская Федерация не сотрудничает с комиссией.
Как отмечалось, мы исходим из того, что желательным является двусторонний подход: сотрудничество с международными институтами и реформирование российской законодательства и судебной системы с тем, чтобы в перспективе взять на себя основную нагрузку по уголовному преследованию лиц, виновных в международных преступлениях.
Даже при благоприятном сценарии быстрой и успешной трансформации российская судебная система вряд ли будет готова к столь серьёзному вызову, как массовое уголовное преследование высших должностных лиц. Здесь вполне возможно «распределение труда» таким образом, чтобы международные трибуналы (как МУС, так и возможный специальный трибунал по преступлению агрессии) получили реальную и обеспеченную сотрудничеством возможность рассматривать дела, находящиеся за пределами возможностей «переходной» системы правосудия в России.
Кроме того, участие международного суда в осуществлении уголовного правосудия позволит снизить неизбежное напряжение, которое может возникнуть между Россией и Украиной в отношении решений их национальных судов по преступлениям войны. Восстановление доверия займёт, по всей видимости, не одно десятилетие и в любом случае не будет одномоментным. Кроме того, национальное правосудие будет находиться под бóльшим политическим и общественном давлением [i].
Для российского общества независимая и объективная внешняя оценка совершённых преступлений со стороны компетентного международного суда также будет важной и необходимой в процессе демократического транзита и реинтеграции в международное сообщество.
3.6. Международный или российский суд?
Например, Специальный Суд по Сьерра-Леоне, располагавшийся в столице страны Фритауне, провёл свой наиболее знаковый процесс над бывшим президентом Либерии Чарльзом Тэйлором за пределами страны, в Гааге. Это было сделано не только по соображениям безопасности, но и с тем, чтобы повысить гарантии беспристрастности суда.
На сегодняшний день Россия не в состоянии произвести полноценный процесс правосудия и привлечь виновных к ответственности за международные преступления. Более того, путинский режим активно противодействует этим процессам, в том числе посредством криминализации [i] и запугивания [i]. В ходе транзита эта ситуация должна быть изменена.
Уголовное законодательство России не содержит всех норм, необходимых для преследования международных преступлений. Глава 34 Уголовного кодекса «Преступления против мира и безопасности человечества» отражает международно-правовое регулирование середины 90-х годов XX века и не учитывает значительного прогресса в этой сфере. В частности, законодательные пробелы препятствуют привлечению к ответственности виновных в военных преступлениях и преступлениях против человечности, совершённых в ходе войны в Украине.
Среди наиболее значимых пробелов в российском законодательстве о международных преступлениях следует упомянуть:
● публичные призывы к совершению геноцида (являющиеся преступлением в соответствии с Конвенцией о предупреждении преступления геноцида и наказания за него, Римским статутом и обычным международном правом) — этот пробел не даёт адекватным образом оценить действия пропагандистов и российских должностных лиц, прямо призывавших к уничтожению украинцев;
● преступления против человечности: тяжкие преступления против личности, совершаемые в рамках широкомасштабного или систематического нападения на гражданское население, в том числе преследования отдельных социальных групп (преступления по обычному международному праву предусмотрены в Римском статуте); отсутствие норм о преступлениях против человечности препятствует ответственности за многочисленные случаи пыток и жестокого обращения с гражданским населением, не являющиеся военными преступлениями. Также эти нормы позволяют привлекать к ответственности за преступления против отдельных социальных групп, совершённые по политическим мотивам;
● ответственность военных и гражданских командиров за деяния, совершённые подчинёнными, действующими под их эффективным контролем, — так называемая командная ответственность (предусмотрена в обычном международном праве и Римском статуте). Данный пробел может привести к безнаказанности высших должностных лиц и военачальников, которые непосредственно не отдавали преступные приказы (например, о бомбардировках конкретных гражданских объектов, пытках военнопленных или убийствах гражданских лиц), но создававших атмосферу безнаказанности, не только не наказавших исполнителей преступлений, но поощрявших их.
Необходимо незамедлительно начать работу по имплементации международного уголовного права в уголовное законодательство Российской Федерации на основе имеющихся проектов, разработанных ведущими экспертами в области международного уголовного и международного гуманитарного права, а также с учётом новых обстоятельств и опыта других государств (включая Украину, в настоящее время осуществляющую подобную имплементацию).
В России предпринимались попытки разработки поправок в уголовное и уголовно-процессуальное законодательство в связи с имплементацией международного уголовного права. В частности, группа известных экспертов под эгидой делегации Международного Комитета Красного Креста подготовила соответствующий законопроект и опубликовала комментарий к нему [i].
Для подготовки имплементационного законодательства предлагается создать специальную экспертную рабочую группу с международным участием и ограниченным временным мандатом. Помимо необходимых изменений в Уголовном кодексе, потребуется принятие законодательства, регламентирующего сотрудничество Российской Федерации с МУС и другими институтами международного уголовного правосудия, межгосударственную правовую помощь по уголовным делам о международных преступлениях. Также следует предусмотреть возможность участия международных специалистов в расследовании и судебном рассмотрении данной категории дел.
3.7. Создание условий для правосудия в России
Богуш Г. И., Есаков Г. А., Русинова В. Н. Международные преступления: модель имплементации в российское законодательство. — М.: Проспект, 2017.
Российскими властями объявлены в розыск несколько судей и прокурор МУС. Более того, четверо судей, включая председателя Суда Томоко Аканэ, были заочно арестованы Басманным районным судом города Москвы.
Например, статья 284.3. Уголовного кодекса Российской Федерации «Оказание содействия в исполнении решений международных организаций, в которых Российская Федерация не участвует, или иностранных государственных органов».
В процессе применения в России и других государствах новых (с точки зрения внутреннего законодательства России) уголовно-правовых норм неизбежно встанет вопрос о возможности их обратной силы. Нужно иметь в виду, что международное право исходит из того, что отсутствие национальной уголовно-правовой нормы в момент совершения деяния не препятствует ответственности в случае, когда деяние уже было криминализировано нормой международного права [i]. В отношении основных международных преступлений можно с уверенностью сказать, что эти нормы являются частью общего международного права. Такую позицию последовательно занимает Европейский Суд по правам человека [i].
Вместе с тем действующее российское уголовное законодательство не допускает обратной силы [i] уголовно-правовых запретов без каких‑либо оговорок в отношении международных преступлений. Определённого рода компромиссным решением могло бы быть допущение квалификации по новому уголовному закону при условии того, что деяние, являющееся международным преступлением в принципе было криминализировано в России на момент его совершения (как общеуголовное преступление) [i].
Более простым вопросом, на наш взгляд, являются положения о сроках давности. Как отмечалось выше, сроки давности не применяются к международным преступлениям, и это правило необходимо распространить на «новые» нормы уголовного права. Сроки давности предусмотрены в отношении общеуголовных преступлений по соображениям экономии ресурсов государства, нецелесообразности расследований по истечении определённого периода, и, кроме того, исходит из презумпции юридического исправления виновного, не совершающего в течение установленного периода новые преступления и активно не скрывающегося от правосудия.
К международным преступлениям данная логика неприменима: эти преступления, как правило, носят длящийся характер, для них типична обстановка безнаказанности, широкие возможности виновных для ухода от правосудия. Расследование, розыск виновных, судебное преследование международных преступлений занимают существенное время — порой десятилетия.
Кроме того, международное право не налагает на государства общую обязанность устанавливать сроки давности уголовного преследования. Практикой является неприменение или возможность неприменения сроков давности (как, например, в Уголовном кодексе РФ [i]) по отношению к серьёзным преступлениям против личности. Российский Уголовный кодекс в действующей редакции предусматривает, что преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния (статья 9). Но деяние не перестаёт быть уголовно наказуемым по истечении срока давности — преступление остаётся преступлением, поэтому отказ от сроков давности (основания освобождения от уголовной ответственности) не означает нарушения запрета ретроактивной уголовной ответственности.
3.8. Обратная сила и сроки давности
В соответствии с частью 4 статьи 78 Уголовного кодекса Российской Федерации «вопрос о применении сроков давности к лицу, совершившему преступление, наказуемое смертной казнью или пожизненным лишением свободы, решается судом».
Например, преступления против человечности в принципе запрещены Уголовным кодексом Российской Федерации как преступления против личности и должностные преступления.
Статьи 4 и 9 Уголовного кодекса Российской Федерации.
См., например: Европейский Суд по правам человека. Решение от 17 января 2006 года по делу «Колк и Кислый (Kolk and Kislyiy) против Эстонии» (жалоба № 23 052/04).
Статья 7 Конвенции о защите прав человека и основных свобод 1950 года и статья 15 Международного пакта о гражданскихи политических правах 1966 года.
Принципиальным шагом России на пути добросовестного выполнения своих международных обязательств по борьбе с безнаказанностью должно стать сотрудничество с Международным уголовным судом и признание его компетенции. Россия не является государством-участником Римского статута, несмотря на то, что участвовала в его разработке, голосовала за его принятие в 1998 году и подписала его в 2000 году. Заявление В. Путина об отсутствии у России намерения становиться стороной Статута, сделанное в 2016 году по надуманным основаниям [i], не препятствует ратификации Россией Статута Суда в любой момент.
Международный уголовный суд расследует преступления, совершённые в ходе войны на территории Украины начиная с 21 ноября 2013 года. В рамках этой ситуации судом выдано шесть ордеров на арест российских руководителей, включая В. Путина. Кроме того, в рамках расследования ситуации в Грузии выдано три ордера на арест, два из них — в отношении предполагаемых граждан РФ. Таким образом, у России имеется прямой интерес к деятельности Суда. После присоединения с 1 января 2025 года к МУС Украины также возникает асимметричная ситуация в связи с российско-украинским конфликтом.
Помимо этого, деятельность Международного уголовного суда, основанная на принципе комплементарности [i], будет стимулировать правосудие и по делам, не связанным с конфликтом в Украине, которые могут быть охарактеризованы как международные преступления (например, преступление преследования в отношении отдельных социальных групп в России, как то: ЛГБТК+ сообщество, «Свидетели Иеговы», сторонники Алексея Навального) [i]. Суд в этом отношении может также выступать своеобразным страховочным механизмом для переходной системы правосудия в России.
Ратификации Римского статута может предшествовать одностороннее временное признание юрисдикции Суда (аналогично решению Украины в 2014 году), что будет означать принятие на себя дополнительных обязательств по сотрудничеству с Судом. Признание юрисдикции МУС государством может носить ретроактивный характер. Иными словами, юрисдикцию суда можно распространить на преступления, совершённые начиная с 1 июля 2002 года (дата вступления Статута в силу). Это позволит в том числе распространить потенциальные расследования МУС на территорию России в отношении преступлений, полностью совершённых на территории России.
Каких‑либо правовых препятствий для ратификации Россией Римского статута нет. В частности, между Римским статутом и российской Конституцией нет каких‑либо противоречий [i]. Основная мнимая «коллизия» между Римским статутом и Конституцией, связанная с запретом выдачи граждан России другому государству и обязательствами государств-участников Статута передавать лиц Суду, может быть разрешена путём толкования без изменения текста Основного закона. Римский статут говорит не о «выдаче», а о «передаче» — другом институте уголовно-правового сотрудничества. Кроме того, Международный уголовный суд, в особенности для государств-участников, — не «другое государство», это международная организация, наделённая государствами уголовно-правовой компетенцией в интересах всего международного сообщества.
В контексте конфликта с Украиной важно, что Украина завершила процедуру присоединения к МУС. Тем не менее, участие России необходимо для обеспечения независимости правосудия и возможности его влияния в том числе на российское общество, что предполагает основную роль национальных систем уголовного правосудия. Российская судебная система сможет, при условии её активности, исключить возможность произвольных и политически мотивированных преследований в рамках МУС.
После ратификации Статута Россия как государство-участник будет обязана сотрудничать с Судом, в том числе исполнять выданные им ордера на арест. Кроме того, государство-участник не сможет ссылаться на иммунитет своих должностных лиц, поскольку иммунитеты не применяются в МУС. Вполне возможны ситуации, при которых у России будет собственный интерес к процессу над должностными лицами путинского режима, в том числе за преступления, не связанные с российско-украинским конфликтом. Вместе с тем, Статут и иные источники применимого права МУС исходят из уважения суверенитета государств и предусматривают довольно широкие возможности для участия в судопроизводстве. В частности, государства могут оспаривать приемлемость ситуации и конкретных дел (в том числе и в отношении уже выданных ордеров на арест). Кроме того, аналогичную обязанность выполнять решения Суда несут 125 государств — участников МУС, включая Украину.
3.9. Россия и Международный уголовный суд
Tuzmukhamedov B. The ICC and Russian Constitutional Problems // Journal of International Criminal Justice. Volume 3. Issue 3. July 2005. P. 621−626.
Статья 7(h) Римского статута Международного уголовного суда 1998 года определяет это преступление как «преследование любой идентифицируемой группы или общности по политическим, расовым, национальным, этническим, культурным, религиозным, гендерным, как это определяется в пункте 3 [гендер определяется для целей Cтатута как мужской или женский — прим. авт.], или другим мотивам, которые повсеместно признаны недопустимыми согласно международному праву, в связи с любыми деяниями, указанными в данном пункте, или любыми преступлениями, подпадающими под юрисдикцию Суда».
Принцип комплементарности (дополнительности) означает, что Суд дополняет национальные системы уголовного правосудия, осуществляя правосудие только тогда, когда государство, обладающее уголовной юрисдикцией, не может или не желает осуществлять расследования и уголовное преследование виновных лиц должным образом.
Богуш Г. О "выходе" России из Международного уголовного суда // Что произошло на самом деле // Zakon.ru Перейти.
Не вызывает сомнений, что в преступления войны были вовлечены многие россияне, число которых, вполне возможно, исчисляется тысячами. С таким количеством сложных дел не справится ни одна из национальных систем, не говоря уже о МУС. В связи с этим необходимо определить приоритеты послевоенного правосудия в отношении международных преступлений, что может быть сделано в мирном соглашении между Росcией и Украиной
и, в любом случае, принято в России на национальном уровне.
Все международные преступления являются по определению серьёзными, и они не могут быть абстрактно классифицированы по тяжести в зависимости от вида преступления. Например, конкретное преступление против человечности вовсе не обязательно является более тяжким, чем конкретное военное преступление. Приоритет в расследовании и судебном преследовании виновных должны получить преступления в отношении большого числа потерпевших, в особенности принадлежащих к уязвимым группам, совершённые с особой жестокостью и садизмом (нападения на гражданскую инфраструктуру Украины, пытки гражданских лиц и военнопленных) [i].
В персональном аспекте приоритет должен быть отдан уголовному преследованию лиц, занимавших ключевые позиции в гражданской и военной властной иерархии России, принявших решение об агрессии в отношении Украины и о нарушениях международного гуманитарного права и прав человека при осуществлении этой агрессии, а также руководителей, непосредственно ответственных за формулирование и осуществление политики, связанной с совершением международных преступлений (категория «А»).
Во вторую по значимости группу входят лица, совершившие преступления с использованием своего служебного или общественного положения, занимавшие руководящие позиции в соответствующих сферах государственного управления, экономики, средств массовой информации, не принимавшие ключевых решений и не формулировавших преступную политику, но осуществлявшие её, в том числе отдавая приказы и распоряжения подчинённым в своей сфере компетенции (категория «Б»). К этой группе относятся, в частности, члены коллегиальных представительных или исполнительных органов власти, региональные руководители, в том числе на оккупированных территориях, руководители средств массовой информации. Расследования военных преступлений в Украине (например, депортации украинских детей) показывают вовлечённость руководителей различных звеньев в совершение преступлений [i].
Компромиссные решения возможны в отношении рядовых исполнителей преступлений, а также лиц, совершивших преступления во исполнение обязательного приказа или под преодолимым принуждением. В определённых случаях они могут освобождаться от уголовного наказания при условии признания ответственности и возмещения ущерба потерпевшим (взноса в компенсационный фонд), в случае установления факта причинения такого вреда (категория «В»).
Приоритет предлагаемых мер — не суровость наказания (сроки лишения свободы), а неотвратимость ответственности за преступления против международного права, необходимость установления истины и публичное информирование общества. Важным условием является гласность процессов и максимальное участие общественности в их проведении. То же касается возможных процессов в международных судах и при необходимости перевода их решений и иных материалов на русский язык и другие языки народов России.
Важнейшее условие правосудия — строгое соблюдение процессуальных норм, гарантии состязательности процесса и обеспечения прав обвиняемых на защиту. Также должны быть гарантированы права потерпевших на участие в правосудии и предъявление требований о возмещении вреда, причинённого преступлениями. Это определяет ограниченность возможностей переходной системы правосудия и ставит вопрос о возможности амнистии. Мы исходим из недопустимости амнистии в отношении лиц, совершивших международные преступления. Следует учитывать, что в целом международное право запрещает «бланкетные» (полномасштабные) амнистии в отношении лиц, совершивших серьёзные международные преступления: геноцид, военные преступления, преступления против человечности и пытки. Лица, совершившие эти преступления, не могут подпадать под амнистию и иные сходные процедуры, препятствующие их уголовному преследованию и осуждению [i]. Это вытекает из различных международных договоров, обычного международного права и практики международных судов и трибуналов. В частности, Комитет против пыток ООН неоднократно приходил к выводу, что амнистия противоречит обязательствам по Конвенции против пыток. Национальная амнистия, в отличие от уголовного преследования, не препятствует процессу в Международном уголовном суде.
В качестве важной превентивной меры следует, по аналогии с Дейтонскими соглашениями, закрепить пожизненное ограничение пассивного избирательного права и запрет на занятие государственных должностей в отношении лиц, осуждённых за международные преступления.
3.10. Приоритеты послевоенного правосудия
Комиссия ООН по правам человека. Обновлённый свод принципов защиты и поощрения прав человека посредством борьбы с безнаказанностью. Цит. выше. Принцип 24.
Russia’s Systematic Program for the Re-education and Adoption of Ukraine’s Children: Conflict Observatory. 14 February 2023. Перейти
Канцелярия Прокурора МУС в своей практике исходит из решающего значения тяжести преступления при определении приоритетов в расследовании. При этом учитывается число потерпевших, их принадлежность к уязвимым группам (например, женщинам и детям), жестокий способ совершения преступлений, влияние совершённых преступлений на жертв, сообщества, экономические и экологические последствия преступлений для затронутых стран и регионов, человечества в целом. См.: Политика Канцелярии Прокурора МУС в отношении выбора дел и приоритизации. 15 сентября 2016 года. Перейти
4. Преступление агрессии
Агрессивная война Российской Федерации против Украины — это преступление, которое влечёт за собой уголовную ответственность по международному и российскому уголовному праву. Начало агрессии относится к февралю 2014 года (вооружённое вторжение и незаконное применение силы на Крымском полуострове). Попытка незаконной аннексии Крыма и Севастополя, а также вооружённое вмешательство в Донбассе, соответствует, на наш взгляд, определению акта агрессии [i]. Тем не менее в отношении событий 2014−2022 среди государств, международных организаций и учёных нет полного единства. Действия России в тот период не были квалифицированы как акт агрессии в резолюциях Генеральной Ассамблеи ООН, тем более отсутствовали какие‑либо дискуссии об уголовной ответственности российского руководства за преступление агрессии [i].
Полномасштабное вторжение России в Украину 24 февраля 2022 года и последующие действия России однозначно охарактеризованы международным сообществом как акт агрессии [i], по своим характеристикам полностью соответствующий критериям, предусмотренным международным уголовным правом. Действия России, взятые в целом, представляют собой «акт агрессии, который по своему характеру, тяжести и масштабу представляет собой грубое нарушение Устава Организации Объединённых Наций» и, следовательно, влечёт за собой индивидуальную уголовную ответственность за преступление агрессии [i]. Относительно квалификации полномасштабного вторжения как криминальной агрессии существует консенсус среди учёных-юристов [i].
Преступление агрессии, имеющее собственные последствия и жертвы, сделало возможным широкомасштабное совершение других международных преступлений [i]. Многие, если не все предполагаемые военные преступления и преступления против человечности тесно связаны с агрессией [i]. В резолюции Парламентской ассамблеи Совета Европы 2482 (2023) отмечается:
«Ассамблея считает, что неспровоцированные акты агрессии, совершённые Российской Федерацией и Беларусью, учитывая их характер, масштабы и тяжесть, представляют собой явные нарушения Устава Организации Объединённых Наций, в частности запрета на применение силы, содержащегося в статье 2(4). У них отсутствует какое‑либо правдоподобное правовое обоснование в рамках jus ad bellum, такое как самооборона. Таким образом, эти действия подпадают под определение преступления агрессии, содержащееся в статье 8-бис Статута Международного уголовного суда и в соответствии с международным обычным правом. Российские и белорусские политические и военные лидеры, которые планировали, готовили, инициировали или осуществляли эти действия и которые были в состоянии контролировать или руководить политическими или военными действиями государства, должны быть выявлены и привлечены к ответственности. Без их решения вести эту агрессивную войну против Украины не произошло бы преступлений, которые из этого вытекают (военные преступления, преступления против человечности и возможный геноцид), а также все разрушения, смерти и ущерб в результате войны, в том числе в результате законных военных действий. Как заявил Комитет по правам человека ООН, государства, совершающие акты агрессии в соответствии с международным правом, приводящие к лишению жизни, нарушают ipso facto право на жизнь, гарантированное статьёй 6 Международного пакта о гражданских и политических правах» [i].
Преследование виновных в преступлении агрессии против Украины является императивным требованием международного права и обязательным условием любой стратегии переходного правосудия.
4.1. Исходные положения
Parliamentary Assembly of the Council of Europe. Legal and Human Rights Aspects of the Russian Federation’s Aggression against Ukraine: Resolution 2482 (2023). Перейти
Сonference Room Paper of the Independent International Commission of Inquiry on Ukraine. 29 August 2023. UN Doc. A/HRC/52/CRP.4.
Kreß C. Nuremberg Academy Lecture "The Ukraine War and the Crime of Aggression". Перейти
Заявление Института международного права об агрессии в Украине. Перейти; Заявление руководства Европейского общества международного права о российской агрессии в Украине. Перейти; Заявление членов Комитета по применению силы Всемирной ассоциации международного права // Just Security. Перейти
Статья 8-бис Римского статута Международного уголовного суда 1998 года.
Генеральная Ассамблея ООН. Агрессия против Украины: резолюция от 2 марта 2022 года № ES-11/1. («…признавая, что военные операции Российской Федерации на суверенной территории Украины имеют такие масштабы, которых международное сообщество не видело в Европе в течение десятилетий, и что необходимы срочные действия, чтобы избавить это поколение от бедствий войны»).
Даже если считать началом агрессии нападение 24 февраля 2022 года, предыдущие акты применения силы и иного вмешательства в Украине могут рассматриваться как подготовка акта агрессии, что также влечёт уголовную ответственность за агрессию.
Генеральная Ассамблея ООН. Определение агрессии: резолюция от 14 декабря 1974 года № 3314 (XXIX).
В международном праве агрессия считается преступлением руководства (leadership crime) [i]. Практически аксиоматичным является мнение, что только гражданские и военные руководители государства могут нести индивидуальную ответственность за преступление агрессии [i]. Эта преобладающая точка зрения остаётся неизменной после вторжения России в Украину [i]. Нормативная предпосылка критерия руководства проста: ограничить уголовную ответственность за агрессию руководителей (leaders) и исключить последователей (followers), которые не могут нести ответственность за действия государства [i].
Критерий руководства (leadership requirement) утвердился в международном праве после завершения так называемых последующих Нюрнбергских процессов, проводившихся американскими оккупационными властями в соответствии с Законом № 10 Контрольного совета по Германии, где подсудимыми были руководители государства среднего звена, промышленники и т. д. По большому счёту все усилия привлечения к ответственности за агрессию руководителей Германии среднего звена не увенчались успехом. Например, по результатам процессов главного командования и IG Farben подсудимые были оправданы по обвинению в совершении преступлений против мира. В ходе процесса по делу главного командования (High Command Case) трибунал вывел критерий определения или влияния (shape or influence) в отношении действий государства, который использовался и в других процессах. Очевидно, определение преступления агрессии в статье 8-бис Римского статута использует более высокий критерий контроля и руководства.
Критерий руководства не применялся Международными военными трибуналами в Нюрнберге и Токио (основные процессы), так как трибуналы судили «главных военных преступников», то есть это уже было учтено в их Уставах.
Также следует учитывать, что послевоенные трибуналы применяли концепцию заговора (conspiracy), позволяющую привязать многих лиц к большому проекту агрессивной войны. В настоящее время эта концепция в международном уголовном праве не используется. Из живых международных инструментов, использующих conspiracy, остаётся, пожалуй, лишь Конвенция о предупреждении преступления геноцида и ответственности за него. Даже в Римском статуте, воспроизводящим конвенционное определение геноцида, понятие заговора отсутствует.
В последующий период в отсутствие реальной практики применения нормы критерий руководства получил закрепление в доктринальной разработке международного уголовного права. Комиссия международного права ООН последовательно исходила из критерия руководства при определении преступления агрессии [i]. В последней версии Проекта Кодекса преступлений против мира и безопасности человечества (1996), утверждённой комиссией, говорится о том, что «любое лицо, которое как руководитель или организатор активно участвует в или отдаёт приказ о планировании, подготовке, начале или проведении агрессии, совершённой государством, несёт ответственность за преступление агрессии» [i].
Критерий руководства сам по себе не вызывал споров при подготовке поправок к Римскому статуту. В итоге в Кампале было одобрено максимально узкое определение субъекта преступления. Статья 8-бис Римского статута [i] определяет преступление агрессии как «планирование, подготовку, инициирование или осуществление лицом, которое в состоянии фактически осуществлять руководство или контроль за политическими или военными действиями государства, акта агрессии, который в силу своего характера, серьёзности и масштабов является грубым нарушением Устава Организации Объединённых Наций» [i]. Стандарт контроля или руководства отличается от стандарта формирования или влияния, изложенного в послевоенной юриспруденции. Существует значительное разнообразие мнений относительно того, как интерпретировать данные стандарты, и то, каким образом они соотносятся с международным обычным правом [i].
Это определение имеет важное значение не только потому, что оно отражает широкий международный консенсус по определению преступления агрессии (своего рода «международный минимум»), но и потому, что оно является общим знаменателем в любой дискуссии об ответственности за российскую агрессию против Украины. Также необходимо учитывать, что Россия активно участвовала в переговорах, которые привели к принятию Кампальских поправок, и не выражала никакого несогласия с определением. По словам российских представителей, они были «удовлетворены итогами Обзорной конференции в отношении определения преступления агрессии, которое в значительной степени соответствует соответствующей резолюции 3314 Генеральной Ассамблеи 1974 года».
Примечание к Элементам преступлений МУС особо устанавливает, что к лицам, осуществляющим контроль и руководство, могут относиться несколько лиц (не обязательно одно лицо).
Положения Статута Международного уголовного суда о преступлении агрессии («кампальские поправки») никогда не применялись на практике. По смыслу определения под критерии контроля и руководства необязательно подпадают исключительно государственные должностные лица, ими могут быть и религиозные, общественные и даже экономические лидеры при условии достижения ими соответствующего решающего влияния (decisive influence) на решения и действия государства. Вместе с тем очевидно, что определение, закреплённое в Римском статуте, ориентировано на высших должностных лиц государства. Юристы сходятся во мнении, что круг потенциальных подозреваемых в преступлении агрессии очень узок. По мнению членов Консультативного комитета по вопросам международного публичного права (CAVV) Нидерландов, «в любом случае в качестве руководителей могут считаться следующие лица: главы правительств, главы государств, министры иностранных дел, министры обороны, главы и заместители глав советов национальной безопасности и (старшие) офицеры вооружённых сил, участвующие в планировании, подготовке и осуществлении акта агрессии» [i].
Ситуация осложнена также и тем, что кампальские поправки существенно ограничивают ответственность за соучастие в преступлении. Пункт 3-бис статьи 25 Римского статута гласит: «В отношении преступления агрессии положения настоящей статьи применяются только к лицам, способным эффективно осуществлять контроль над политическими или военными действиями государства или руководить ими». Таким образом, к соучастникам применяются тот же критерий руководства, что и к исполнителям. В то время как пункт 3-бис статьи 25, в принципе, допускает соучастие в преступлении агрессии, данное ограничение расширяет лакуну безнаказанности, позволяя лицам, способствовавшим агрессии, уклоняться от ответственности, полагаясь на подчинённый статус в иерархии. Вопреки общему принципу международного уголовного права, это положение, как представляется, устраняет уголовную ответственность за исполнение незаконного приказа.
В соглашениях о понимании (understandings), принятых на Кампальской обзорной конференции 2010 года, подчёркивается, что поправки не обязательно отражают общее международное право [i]. Кроме того, в статье 10 Римского статута прямо говорится, что его положения не должны препятствовать дальнейшему развитию международного уголовного права за пределами Римского статута [i]. Это оставляет место для будущего специального трибунала, если таковой будет создан, а также для того, чтобы национальные суды применяли менее строгое толкование положения о критерии руководства.
При этом особое значение имеет уголовное право государств, затронутых вооружённым конфликтом [i]. Российская Федерация [i], Украина [i] и Республика Беларусь [i] имеют практически идентичные определения преступления агрессии в своих уголовных кодексах, и ни один из них не содержит прямо закреплённого критерия руководства. Тем не менее, требования специального субъекта могут быть выведены из описания объективной стороны преступления, включая поведение государства и скрытой ссылки на международное право путём использования международно-правовых терминов [i]. Тем не менее, положения национального уголовного законодательства указывают на возможность выхода за рамки строгой кампальской формулировки [i].
Так, Большая палата Верховного суда Украины определила [i] субъект преступления агрессии, предусмотренного статьёй 437 Уголовного кодекса Украины, как «лицо, которое в силу своих должностных полномочий или фактического общественного положения может осуществлять эффективный контроль или руководить политическими или военными действиями или оказывать существенное влияние на политические, военные, экономические, финансовые, информационные и иные процессы в своём государстве или за рубежом или руководить конкретными направлениями политических или военных действий» [i].
Что касается соучастия, то уголовное законодательство трёх стран не содержит ограничений, аналогичных тем, которые налагаются пунктом 3-бис статьи 25 Римского статута, а предписывает обратное [i]. Любое лицо может быть привлечено к ответственности за организацию, подстрекательство и пособничество к преступлению агрессии.
Учёные, исследующие преступление агрессии, идут ещё дальше, предполагая, что практика государств Центральной и Восточной Европы в отношении преступления агрессии сложилась в обычную норму регионального международного права с более широким пониманием преступления агрессии. П. Гжебик утверждает, что «если лица, ответственные за российскую агрессию, будут привлечены к ответственности, критерий руководства, введённый в Римский статут, не обязательно должен применяться вне МУС, поскольку в свете региональных стандартов эти положения не могут рассматриваться как обязательные нормы обычного права в регионе» [i].
4.2. Круг ответственных за преступление агрессии по международному праву
Grzebyk P. Crime of Aggression against Ukraine: The Role of Regional Customary Law // Journal of International Criminal Justice. 2023. Vol. 21. Issue 3. P. 23 ("In consequence, all those who took part in waging a war of aggression could be prosecuted, so not only commanders who prepared and started the war but also those who were involved at the later stage, in the commission of subsequent acts of aggression that formed part of a war of aggression, such as blockades of the ports, facilitation of annexation of territories or administration of territories under occupation").
См., например, статью 34 Уголовного кодекса Российской Федерации.
См. подробнее: Masol S. Are You a Leader? Ukraine’s Supreme Court Clarifies the Definition of the Crime of Aggression // EJIL: Talk! Перейти.
См.: Верховный суд Украины. Постановление Большой палаты от 28 февраля 2024 года по делу № 415/2182/20. Перейти
Официальное количество возбуждённых Украиной уголовных дел о преступлении агрессии (67 в 2022 году) свидетельствует о том, что критерий руководства не учитывается. См.: Офіс Генерального прокурора. Про зареєстровані кримінальні правопорушення та результати їх досудового розслідування. Перейти
Практически все комментарии к Уголовному кодексу Российской Федерации настаивают на том, что статья 353 («Планирование, подготовка, развязывание и ведение агрессивной войны») содержит требование специального субъекта.
Статья 127 Уголовного кодекса Республики Беларусь.
Статья 437 Уголовного кодекса Украины.
Статья 353 Уголовного кодекса Российской Федерации.
Статья 21 Римского статута Международного уголовного суда 1998 года («Применимое право») подчёркивает «национальное законодательство государств, которые обычно осуществляют юрисдикцию в отношении преступления».
Zimmermann A., Freiburg-Braun E. Article 8 bis // Ambos K. (ed.). Rome Statute of the International Criminal Court: Article-by-Article Commentary. 4th Edition. — Baden-Baden: Beck/Hart, 2022.
Приложение III. Положения о понимании в отношении поправок к Римскому статуту Международного уголовного суда, касающихся преступления агрессии // Резолюции и декларации, принятые Конференцией по обзору Римского статута 2010 года. Док. МУС RC/11. Перейти Положение о понимании 4:(«Существует понимание, что определение акта агрессии и преступления агрессии рассматриваются в поправках только для целей настоящего Статута. В соответствии со статьёй 10 Римского статута поправки не истолковываются как ограничивающие или наносящие какой-либо ущерб существующим или складывающимся нормам международного права для целей иных, чем предусмотренные в настоящем Статуте»).
The Advisory Committee on Public International Law (CAVV). Challenges in Prosecuting the Crime of Aggression: Jurisdiction and Immunities: Advisory Report No. 40. 12 September 2022. Перейти. P. 10.
Hajdin, N.R. The Nature of Leadership in the Crime of Aggression: The ICC’s New Concern? // International Criminal Law Review. 2017. Vol. 17. P. 560−566.
Резолюции и декларации, принятые Конференцией по обзору Римского статута 2010 года. Док. МУС RC/11. Перейти
Юрисдикция МУС в отношении преступления агрессии начала действовать 17 июля 2018 года после того, как в Статут в виде поправок были включены положения, в которых даётся определение преступления и регламентируются условия осуществления юрисдикции.
Комиссия международного права. Доклад о работе 48-й сессии Комиссии международного права (6 мая — 26 июля 1996 года). Док. ООН A/51/10. Пункт 2 комментария к статье 16.
Комиссия международного права. Доклад о работе 48-й сессии Комиссии международного права (6 мая — 26 июля 1996 года). Док. ООН A/51/10. Пункт 2 комментария к статье 16 («Лица, совершающие акт агрессии, могут относиться лишь к категориям лиц, наделённых надлежащими полномочиями или властью, чтобы быть в состоянии играть, возможно, определяющую роль в совершении агрессии. Таковыми являются лица, которых статья 16 определяет как „руководителей“ или „организаторов“, причём эти термины взяты из Устава Нюрнбергского трибунала. Эти термины следует понимать в широком смысле, а именно как охватывающие, помимо членов правительства, лиц, занимающих высокие должности в военной иерархии, дипломатическом корпусе, политических партиях или деловых кругах. Именно это констатировал Нюрнбергский трибунал, утверждая следующее: „Один Гитлер не мог вести агрессивной войны. Он нуждался в сотрудничестве со стороны государственных деятелей, военных лидеров, дипломатов и дельцов“») Перейти
Hajdin N.R. The Nature of Leadership in the Crime of Aggression: The ICC’s New Concern? // International Criminal Law Review. 2017. Vol. 17. P. 543−566.
Единственным несогласным является Эндрю Клэфем, который предложил, de lege ferenda, что даже рядовые солдаты могут нести индивидуальную ответственность за ведение агрессивной войны. Cм.: Clapham A. Ukraine Can Change the Future of Prosecuting Crimes of Aggression // Foreign Policy Перейти
Kreß C. Introduction // Kreß C., Barriga S. (eds.). The Crime of Aggression: A Commentary. — Cambridge: Cambridge University Press, 2017. P. 9 («Требование лидерства ограждает рядового солдата, который воюет на стороне агрессора и убивает вражеского комбатанта, от угрозы быть наказанным за преступление агрессии. Напротив, палач в концентрационном лагере может нести ответственность за геноцид или преступление против человечности. Для объяснения этой разницы было предложено несколько обоснований. Лучшим из них, по-видимому, является желание сохранить существование как можно более сильного правового стимула для „несправедливого воина“ соблюдать международное гуманитарное право»).
McDougall С. The Crime of Aggression under the Rome Statute of the International Criminal Court. — Cambridge: Cambridge University Press, 2021. P. 217−219.
В рамках российского уголовного законодательства основанием привлечения к уголовной ответственности является статья 353 Уголовного кодекса РФ («Планирование, подготовка, развязывание или ведение агрессивной войны»). Содержание этой статьи не менялось с момента принятия кодекса. Уголовный кодекс предусматривает более строгое наказание за ведение агрессивной войны, чем за планирование, подготовку и развязывание. Санкции обеих частей статьи не предусматривают наказания в виде пожизненного лишения свободы. Вместе с тем агрессия определяется как особо тяжкое преступление, обвинение в котором может служить основанием для отрешения Президента от должности.
Положения статьи 353 Уголовного кодекса РФ не устанавливают требования к субъекту преступления. Вместе с тем следует учитывать взаимосвязь этой нормы с положениями международного права, а также необходимость истолкования положений национального права в свете связанных с ними норм международного права. Кроме того, поголовная ответственность всех лиц, участвовавших по приказу в незаконной с точки зрения международного права военной операции, будет противоречить принципу иммунитета комбатантов и задачам мирного урегулирования конфликта и представляется совершенно нереалистичной.
Следует согласиться с большинством комментаторов, считающих, что в российском уголовном праве субъект преступления агрессии — специальный. Как представляется, субъектами преступления агрессии по российскому уголовному праву являются лица, непосредственно участвовавшие в принятии и осуществлении решения о применении вооружённой силы против другого государства (политический уровень руководства).
Как в международном, так и в национальном праве преступление агрессии определяется как длящееся преступление, выполняемое любым из альтернативных действий. Совершение любого из действий (планирование, подготовка, развязывание или ведение агрессивной войны) в принципе может быть достаточным для уголовной ответственности. Преступление также длится до момента прекращения акта агрессии, поэтому «присоединение» соучастников преступления возможно на любом этапе, в том числе и после совершения вооружённого нападения, в течение всего периода вооружённого конфликта, включая оккупацию.
4.3. Круг ответственных за преступление агрессии по российскому праву
К числу подозреваемых в совершении преступления агрессии в отношении Украины относится высшее военно-политическое руководство РФ, принявшее решение о подготовке и начале «специальной военной операции» и осуществлявшее её проведение. Хотя официальный статус того или иного лица не является определяющим, конституционные положения дают основания для вменения военно-политическому руководству РФ совершения преступления агрессии.
В мае 2022 года эксперты Open Society Justice Initiative (OSJI) подготовили типовое обвинительное заключение (Model Indictment) по преступлению агрессии против Владимира Путина и семи членов его ближайшего окружения (Николая Патрушева, Сергея Шойгу, Сергея Нарышкина, Валентины Матвиенко, Сергея Беседы, Сергея Лаврова и Валерия Герасимова). Типовое обвинительное заключение основано на определении преступления агрессии в Римском статуте и не делает различий между исполнителями и иными соучастниками. Тем не менее, модельное обвинительное заключение не содержит достаточной аргументации о принадлежности конкретных подозреваемых к кругу «руководителей» [i].
В качестве агрессивной войны можно рассматривать широкий спектр действий начиная как минимум с 2014 года, и прежде всего «специальную военную операцию на Украине», о проведении которой объявил Владимир Путин 24 февраля 2022 года. Её начало, полномасштабное вторжение вооружённых сил России в Украину, оккупация и попытка аннексии территории четырёх областей Украины, безусловно, представляют этапы осуществления акта агрессии.
Владимир Путин является главным подозреваемым в планировании, подготовке и развязывании агрессии. Нет никаких сомнений в том, что он лично должен быть адресатом любого расследования преступления агрессии. Его следы есть на всём, что связано с войной в Украине [i]: Путин лично контролировал оккупацию Крыма, войну в Донбассе и руководил полномасштабным вторжением в Украину. Бесчисленные заявления и задокументированные действия Путина свидетельствуют о его намерении развязать войну против Украины с целью лишения Украины политической независимости и территориальной целостности. Он лично признал, что предполагаемая территориальная экспансия стала результатом применения силы. В силу своей роли Путин обладает эффективным контролем над политическими и военными действиями России.
Несмотря на разнообразие мнений о его мотивах и влиянии его близких советников [i], нет никаких сомнений в том, что Путин был вдохновителем агрессии. Авторитарная власть Путина и его доминирующая роль в украинской кампании создали значительную дистанцию между ним и другими членами правящей элиты России. Однако было бы неверно рассматривать этих других членов российского руководства просто как последователей Путина. В условиях диктаторского режима не всегда понятно, кто входит в ближний круг или окружение и кто имеет право влиять на личные решения Путина.
Нынешнюю политическую систему России можно охарактеризовать как диктатуру [i]. Несмотря на конституционные положения о разделении властей, все три формальные ветви власти де-факто подчиняются Президенту, который назначает членов государственных учреждений напрямую или через подконтрольные марионеточные партии. Однако эти органы по‑прежнему играют важную роль в системе Путина, одобряя и реализуя его решения, в том числе о ведении войны против Украины, используя ореол формальной легитимности [i].
В связи с особой ролью Владимира Путина особое внимание следует обратить на коллегиальные органы при Президенте, а именно Администрацию Президента и Совет безопасности. На сегодняшний день доподлинно неизвестно, рассматривалось ли решение о начале «СВО» коллегиальным государственным органом (известное заседание Совета безопасности 21 февраля 2022 года официально было посвящено только вопросу о признании независимых «народных республик», развязывание войны на нём не обсуждалось).
Помимо В. Путина, к числу подозреваемых в агрессии следует отнести должностных лиц из руководства Министерства обороны, высшего начальствующего состава Вооружённых Сил и ФСБ, отдававших приказы о планировании и подготовке «СВО» и о начале её осуществления.
Однако в отношении военнослужащих крайне важно избегать крайностей и воздерживаться от навешивания ярлыка «преступный» на всю армию или офицерский корпус государства-агрессора. Более того, в отношении солдат эта точка зрения в корне расходится с реальностью призыва и мобилизации. На самом деле, многих солдат и офицеров армии агрессора можно рассматривать как жертв преступления агрессии, а не как ответственных лиц. Остаётся актуальным мнение военного трибунала США в Нюрнберге по делу главного командования:
«Международное право осуждает тех, кто благодаря своей реальной власти формировать и влиять на политику своей страны готовит или ведёт свою страну в агрессивную войну. Но мы не находим, чтобы на нынешнем этапе развития международное право объявляло преступниками тех, кто стоял ниже этого уровня, но при осуществлении этой военной политики действовал как орудие политиков. Любой, кто находится на политическом уровне и участвует в военной политике, подлежит наказанию. Но те, кто находится под ними, не могут быть наказаны за преступления других. Злодеяние политиков тем больше, чем больше они используют огромные массы солдат и офицеров для совершения международного преступления. Тем не менее отдельный солдат или офицер, стоящий ниже политического уровня, является лишь инструментом политиков, находящимися, как и он, в условиях жёсткой дисциплины, необходимой для военной организации и свойственной ей» [i].
Внимание обвинения к «специальной военной операции» возлагается на тех, кто несёт ответственность, а именно — на главнокомандующих всей операцией, а также на командующих военно-морскими и военно-воздушными силами. Эти военачальники обладали значительными знаниями относительно правды о войне в Донбассе и ложности повода для начала «СВО». Несмотря на то, что они были осведомлены о реальности, они намеренно распространяли ложную информацию о роли России в конфликте. Факты подтверждают их осведомлённость о планах блицкрига в Украине, поскольку несколько бывших военных, близких Генеральному штабу, предупредили о потенциальных опасностях [i].
Важную роль в осуществлении акта агрессии сыграли Федеральное Собрание (непосредственно предшествующее вторжению санкционирование Советом Федерации применения силы за пределами российской территории, принятие Государственной Думой военных репрессивных законов и одобрение аннексии) и Конституционный Суд, одобривший незаконную аннексию четырёх украинских регионов. Руководители этих органов могут рассматриваться как приоритетные подозреваемые в совершении агрессии.
Обвинение всех членов данных органов в качестве непосредственных исполнителей преступления агрессии было бы проблематичным как по юридическим, так и по практическим причинам. Некоторые из них, ответственные за конкретное военное законотворчество и занимающиеся пропагандой, могут нести ответственность за свои действия. Председателей палат Федерального Собрания можно рассматривать как неотъемлемых участников агрессии. Они организовали и контролировали территориальные захваты и могут быть охарактеризованы как руководители по смыслу положений о преступлениях агрессии.
Ведущие пропагандисты, публично призывавшие к развязыванию войны против Украины, также могут быть привлечены к ответственности как подстрекатели к агрессии либо пособники её осуществления. Следует отметить, что, в отличие от преступления геноцида, в международном праве не сложилось нормы об ответственности за прямые и публичные призывы к агрессивной войне (direct and public incitement). Вместе с тем в национальном законодательстве России, Украины и Беларуси такие нормы присутствуют, что также можно рассматривать как составляющую региональной практики и даже обычной нормы.
Роль пропаганды в агрессии России против Украины весьма значительна. В течение недель и месяцев, предшествовавших полномасштабному вторжению России, кремлёвские СМИ использовали ложные и вводящие в заблуждение нарративы, чтобы оправдать военные действия против Украины, замаскировать подготовку к нападению и отрицать какую‑либо ответственность за предстоящее нападение. В совокупности эти нарративы послужили для Владимира Путина casus belli для начала агрессивной войны против Украины.
Доказывание преступления агрессии, на первый взгляд, не сопряжено с большими трудностями: в отличие от прежней скрытой тактики участия РФ в вооружённом конфликте в Украине за ширмой народных республик, специальная военная операция осуществлялась открыто и официально. Следует при этом отметить, однако, что какой‑либо документ (указ Президента, например) о проведении «СВО» опубликован не был. Большие сложности представляет установление связи конкретных лиц с агрессивной войной. Именно со сложностями такого рода не в последнюю очередь связаны ограничения ответственности за преступление агрессии политическим уровнем руководства.
Представляется, что ответственность за агрессию должна быть реализована на двух уровнях: специального международного трибунала (для высших руководителей, соответствующих критерию решающего влияния) и национального уровня, где широко могут применяться положения о соучастии в преступлении (статьи 33−35 Уголовного кодекса РФ). При этом необходимо учитывать необходимость применения критерия существенности вклада в совершение международных преступлений и в особенности преступления агрессии при решении вопроса о привлечении к ответственности.
Как можно увидеть, круг субъектов преступления агрессии по международному и национальному праву значительно уже, чем число лиц, фактически причастных к агрессии. Представляется, что в отношении лиц, не занимающих важное положение в государстве и обществе, не подпадающих под уголовное преследование за преступление агрессии, но активно участвовавших в деятельности, связанной с агрессией, требуется принятие люстрационных мер. Это связано с исключительной тяжестью преступления агрессии, совершённого руководством России, необходимостью создания гарантий неповторения агрессии.
В круг лиц, на которых распространяются люстрационные меры, могут быть включены:
1. ведущие «идеологи войны», лица, разрабатывающие обоснование империалистического курса внешней политики путинской России, обосновывающие возможность и желательность пренебрежения международным правом, оказывавшие экспертную поддержку Путину, с учётом особой роли империалистической идеологии в обосновании войны против Украины;
2. правовые советники, осуществлявшие обоснование агрессивной войны и отдельных действий, таких, как установление оккупационной власти в регионах Украины;
3. ведущие пропагандисты, включая идеологических руководителей медиа и координаторов пропаганды, действующих в Кремле;
4. лица, координирующие и осуществлявшие работу по поддержанию режима оккупации украинских территорий и их интеграции в экономическое и правовое пространство РФ, включая сотрудников оккупационных администраций;
5. лица, отвечавшие за террор против участников антивоенного сопротивления внутри страны (в частности, лица, ответственные за разработку репрессивного законодательства, осуждение антивоенных активистов, введение и осуществление военной цензуры в средствах массовой информации) [i].
4.4. Подозреваемые
Наши предложения о введении люстрации в целях восстановления доверия к суду и правоохранительным органам охватывают часть лиц из этого круга. См. параграф 2.4 раздела 3 «План действий в области переходного правосудия».
Забыть о войне как средстве решения украинского вопроса: Интервью генерала Леонида Ивашова // Новая газета. Перейти Прогнозы кровожадных политологов // Независимая газета. Перейти
U.S. v. von Leeb et al. // Trials of War Criminals before the Nuremberg Military Tribunals under Control Council Law No. 10, Nuremberg, October 1946 — April 1949. Vol. IX (1948). Р. 488.
Обзор работы Государственной Думы за год с момента военного вторжения в Украину // Настоящее время. Перейти
Parliamentary Assembly of the Council of Europe. Examining the legitimacy and legality of the ad hominem term limit waiver for the incumbent President of the Russian Federation: Resolution Res. 2519 (2023). § 4 ("The overwhelming power of the President resulting from the extremely long term in office combined with the lack of any checks and balances such as a strong parliament, an independent judiciary, free media and a vibrant civil society has turned the Russian Federation into a de facto dictatorship")
См.: Как Путин придумал войну // Вёрстка. Перейти. (Во время локдаунов из-за COVID-19 единственным человеком, который всегда имел доступ к Путину, был его самый близкий друг Юрий Ковальчук. Инсайдеры считают, что именно Ковальчук убедил Путина вторгнуться в Украину, начав «быструю военную операцию»)
Einarsen T., Rikhof J. Prosecuting the Russian Leadership for the Crime of Aggression at the International Criminal Court // Policy Brief Series. 2022. No. 129. P. 2 («Его [Путина] персональная уголовная ответственность за преступление агрессии против Украины, казалось бы, не вызывает разумных сомнений»).
Goldston J.A. Model Indictment for the Crime of Aggression Committed against Ukraine // Just Security. Перейти
В вопросе о механизме судебного преследования лиц, совершивших преступление агрессии против Украины, существует существенная неопределённость.
Международный уголовный суд не обладает юрисдикцией, так как её условием в соответствии с достигнутым в Кампале компромиссом является участие обоих государств — жертвы агрессии и агрессора — в Римском статуте [i]. Единственное исключение — передача ситуации, связанной с преступлением агрессии, Советом Безопасности ООН — вариант сугубо гипотетический, зависящий от согласия всех постоянных членов Совета Безопасности.
Национальные процессы по обвинению в преступлении агрессии, в том числе в государстве-жертве агрессии, хотя и в принципе возможны, сопряжены с существенными правовыми и практическими сложностями [i]. Вряд ли такой полноценный процесс будет возможен как в Украине, так и в России [i].
Это послужило основанием для инициативы о создании специального трибунала по преступлению агрессии в отношении Украины (СТПА). Первые предложения были сформулированы ещё весной 2022 года [i] и получили поддержку Украины и других государств [i]. СТПА призван восполнить пробел, связанный с отсутствием у МУС юрисдикции и создать прецедент ответственности за преступление агрессии [i].
Вместе с тем, поддержка идеи специального трибунала не является всеобщей. Государства высказывают различные предложения о модели трибунала [i]. В частности, государства «группы семи» во главе с США поддерживают проект «гибридного трибунала» на основе украинской судебной системы с международным участием [i], что фактически означает отказ от первоначальной идеи международного суда по преступлению агрессии [i].
В мае 2024 года Комитет министров Совета Европы принял принципиальное решение о консультациях по организации специального трибунала путём заключения договора между Советом Европы и Украиной с возможностью присоединения других государств [i]. Несмотря на существенный прогресс в переговорах, принципиальное решение о модели трибунала и правовых аспектах его учреждения и работы (роль ООН, иммунитет глав государств, возможность заочного процесса и т. д.) пока не принято [i].
По нашему мнению, инициатива о создании специального трибунала по преступлению агрессии в максимально международном формате должна получить поддержку со стороны России, в том числе в форме участия в договоре о его создании (альтернативно — учреждение СТПА резолюцией Совета Безопасности ООН). Участие России сделает этот трибунал подлинно международным и обеспечит его легитимность. Установление обстоятельств и причин агрессии, роли конкретных лиц и политического режима принципиально важно для российского общества [i].
В Брюссельской декларации российских юристов и правозащитников указывается:
«Учитывая, что преступление агрессии по определению может быть совершено политическими и военными руководителями государства, а также неспособность МУС осуществлять юрисдикцию в отношении этого преступления в ситуации в Украине, мы поддерживаем инициативу Украины, других государств и международных организаций о создании специального международного трибунала по преступлению агрессии. Эта инициатива основана на международном праве и определении вторжения России в Украину как акта агрессии со стороны подавляющего большинства государств — членов ООН. Такой трибунал сможет осуществлять юрисдикцию независимо от должностного положения подсудимых и иммунитетов, которыми они могут пользоваться в соответствии с международным и национальным правом».
Специальный трибунал — именно тот механизм, который позволит реально в рамках судебного процесса изучить особенности принятия решения об агрессии, а кроме того — выявить природу российского диктаторского режима и роли отдельных лиц в его становлении. Кроме того, трибунал может действовать без ограничений, которыми связан Международный уголовный суд, в том числе в области материального права (узкое определение «критерия руководства» и фактическое исключение ответственности за соучастие). Также он может дать правовую оценку действиям руководства Республики Беларусь по соучастию в агрессии. Кроме того, процесс по агрессии будет иметь решающее значение и для многих других судебных разбирательств в международных и национальных судах, связанных с войной в Украине.
4.5. Специальный трибунал по преступлению агрессии
Богуш Г., Голубок С. Почему миру нужен спецтрибунал для осуждения российской агрессии против Украины? // The Moscow Times. Перейти
Parliamentary Assembly of the Council of Europe. Legal and human rights aspects of the Russian Federation’s aggression against Ukraine: Report of 7 June 2024 № 15 998. Перейти
Council of Europe Committee of Ministers. Decision of 17 May 2024 № CM/Del/Dec (2024)133/2a. Перейти
Just Security. Перейти
G7 Japan 2023 Foreign Ministers' Communiqué. Перейти
Clancy D. The Divide Hardens on What a Special Court for the Crime of Aggression by Russia Should Look Like // PassBlue. Перейти
См., например: McDougall C. The Imperative of Prosecuting Crimes of Aggression Committed against Ukraine // Journal of Conflict and Security Law. 2023. Vol. 28. Issue 2. P. 203−230.
Statement of Ukraine’s Ministry of Foreign Affairs of 27 February 2023. Перейти
См.: Statement Calling for the Creation of a Special Tribunal for the Punishment of the Crime of Aggression against Ukraine. Перейти.
Вместе с тем, привлечение к ответственности отдельных лиц за соучастие в агрессии и связанные с агрессией преступления (в частности, за пропаганду войны) вполне возможно.
Рассмотрение вопросов, связанных с законностью действий других государств (в частности, о применении силы), по общему правилу не должно осуществляться в национальных судах в силу юрисдикционного иммунитета государства. Главы государств, главы правительств, министры иностранных дел обладают персональным иммунитетом от уголовного преследования в другом государстве. В то время как преследование в Международном уголовном суде возможно, действие иммунитета в национальном суде не вызывает сомнений.
Статьи 15-бис и 15-тер Римского статута Международного уголовного суда 1998 года.
5. Ответственность государства. Модели возмещения ущерба
Как отметила Независимая международная комиссия ООН по расследованию нарушений в Украине [i],
«Жизни миллионов украинцев были сотрясены потерями, исчезновением и перемещением их близких, разрушением городов и деревень, невозможностью удовлетворить базовые жизненные потребности. Помимо человеческих утрат, вооружённый конфликт в Украине привёл к перемещению населения в масштабах, невиданных в Европе со времён Второй мировой войны. Почти 18 миллионов человек в Украине нуждаются в гуманитарной помощи. Вооружённый конфликт подорвал доступ к самым базовым правам человека, таким, как право на здоровье, образование, жильё, еду и воду».
По оценке Управления Верховного комиссара ООН по делам беженцев, по состоянию на ноябрь 2024 года 6,8 миллионов украинцев были зарегистрированы в качестве беженцев по всему миру, ещё 4 миллиона являются внутренне перемещёнными лицами [i].
Война также привела к масштабному разрушению инфраструктуры Украины. По состоянию на 31 декабря 2024 года [i], Международный банк, ЕС, ООН и правительство Украины оценивали стоимость реконструкции и восстановления Украины в 524 миллиарда долларов [i]. Прямой ущерб оценивался в 176 миллиардов [i], а ущерб, включающий в себя нарушение экономических потоков и производства и иные расходы на войну (как, например, разбор руин) — в 589 миллиардов долларов [i]. Для сравнения, расходы федерального бюджета России на «восстановление» территорий, аннексированных в сентябре 2022 года, на период с 2024 по 2030 год запланированы в размере почти 2,3 триллиона рублей [i] (23 миллиарда долларов по курсу Центрального банка России на 27 декабря 2024 года).
5.1. Контекст
Приложение № 2 к Бюджетному прогнозу Российской Федерации на период до 2036 года (утверждён Распоряжением Правительства Российской Федерации от 13 декабря 2024 года № 3750-р).
World Bank. Ukraine — Fourth Rapid Damage and Needs Assessment (RDNA4): February 2022 — December 2024. 2025. Перейти. P. 38.
World Bank. Ukraine — Fourth Rapid Damage and Needs Assessment (RDNA4): February 2022 — December 2024. 2025. Перейти. P. 16.
Здесь и далее — доллары США.
World Bank. Ukraine — Fourth Rapid Damage and Needs Assessment (RDNA4): February 2022 — December 2024. 2025. Перейти. P. 18.
UNHCR. Ukraine Emergency: Key Figures and Updates Перейти
UN Human Rights Council. Conference Room Paper of the Independent International Commission of Inquiry on Ukraine. UN Doc. A/HRC/52/CRP.4. 29 August 2023. § 44−49.
Государство, ответственное за нарушение международного права, обязано прекратить нарушение и предоставить надлежащие заверения и гарантии неповторения деяния, если того требуют обстоятельства [i]. Ответственное государство обязано предоставить полное возмещение вреда, причинённого международно-противоправным деянием. Вред включает любой ущерб, материальный или моральный, нанесённый международно-противоправным деянием государства [i]. Международное право прав человека и международное гуманитарное право также закрепляют право жертв серьёзных нарушений на возмещение вреда и корреспондирующую этому праву обязанность государств [i].
2 марта 2022 года Генеральная Ассамблея ООН осудила «агрессию, совершённую Российской Федерацией против Украины в нарушение пункта 4 статьи 2 Устава [ООН]» [i]. В резолюции от 14 ноября 2022 года («Содействие осуществлению правовой защиты и обеспечению возмещения ущерба в связи с агрессией против Украины») Генеральная Ассамблея ООН прямо указала [i],
«…что Российская Федерация должна быть привлечена к ответственности за любые нарушения международного права в Украине или против Украины, включая её агрессию в нарушение Устава Организации Объединённых Наций, а также любые нарушения международного гуманитарного права и международного права прав человека, и что она должна нести правовые последствия всех своих международно-противоправных деяний, включая возмещение вреда, в том числе любого ущерба, причинённого такими деяниями;»
и признала
«необходимость создания в сотрудничестве с Украиной международного механизма для возмещения ущерба, потерь или вреда, являющихся следствием международно-противоправных деяний Российской Федерации в Украине или против Украины».
Во исполнение этой резолюции в 2023 году в рамках Совета Европы был создан Реестр ущерба, нанесённого агрессией Российской Федерации против Украины (Реестр ущерба, Реестр) [i]. Предполагается, что Реестр ущерба будет одним из трёх компонентов будущего органа по возмещению ущерба, причинённого российской агрессией. Помимо Реестра ущерба, предполагается создание компенсационного фонда и компенсационной комиссии (пункт 2.5 статьи 2 Статута Реестра ущерба).
Кроме того, требования к России о возмещении ущерба, связанного с агрессией против Украины, предъявлены или могут быть предъявлены в будущем в Европейском Суде по правам человека (по заявлениям Украины и индивидуальным жалобам на нарушения Европейской конвенции по правам человека), Международном Суде ООН [i], а также в международных инвестиционных арбитражах (по искам украинских компаний и предпринимателей — на основании российско-украинского соглашения о защите и поощрении инвестиций 1998 года) [i].
На рассмотрении Европейского Суда по правам человека находятся четыре межгосударственных дела по 10 жалобам Украины против России, а также около 7400 индивидуальных жалоб, касающихся событий в Крыму, Восточной Украине, Азовском море, а также военных действий России после 24 февраля 2022 года [i]. На данный момент Суд уже вынес постановление по одному из этих дел, «Украина против России (в отношении Крыма)» (жалобы № № 20 958/14 и 38 334/18) [i]. Суд пришёл к выводу, что Россия несёт ответственность за многочисленные нарушения, включая преследование крымских татар и украинцев, незаконное перемещение заключённых на территорию России и ограничения на использование украинского языка. Суду ещё предстоит вынести решение о справедливой компенсации по этому делу.
Возможность возмещения ущерба потерпевшим также имеется в рамках рассмотрения дел о международных преступлениях в Международном уголовном суде — по крайней мере, в теории. На практике этот механизм крайне неэффективен. Возмещение ущерба потерпевшим носит символический характер, и жертвам назначают суммы в несколько сотен долларов [i]. МУС также назначает коллективные выплаты, однако работающий механизм их предоставления в настоящее время отсутствует.
Компенсации за причинённый ущерб — один из наиболее важных вопросов для Украины и украинцев [i]. Согласно опросам, больше 40 процентов населения рассматривают компенсацию ущерба гражданам и экономике в качестве важнейшей задачи в рамках урегулирования конфликта [i].
5.2. Обязательство России возместить ущерб
Summary of 2023: Public Opinion of Ukrainians // Ilko Kucheriv. Democratic Initiative Foundation. 2024. Перейти
Summary of 2023: Public Opinion of Ukrainians // Ilko Kucheriv. Democratic Initiative Foundation. 2024. Перейти
Например, в деле Жермена Катанги 297 жертвам назначали «символическую сумму» в 250 долларов США // Международный уголовный суд. Дело «Прокурор против Жермена Катанги (Germain Katanga)». Приказ о возмещении ущерба в соответствии со статьёй 75 Римского Статута от 24 марта 2017 года.
Европейский Суд по правам человека. Постановление Большой Палаты от 25 июня 2024 года по делу «Украина против России (в отношении Крыма)» (жалобы №№ 20 958/14 и 38 334/18).
Европейский Суд по правам человека. Многочисленные нарушения в деле в отношении Крыма, инициированном Украиной против России: пресс-релиз Секретариата от 25 июня 2024 года № 166. Перейти См. также: Европейский Суд по правам человека. Решение Большой Палаты от 30 ноября 2022 года по делу «Украина и Нидерланды против России» (жалобы №№ 8019/16, 43 800/14, 28 525/20 и 11 055/22); Европейский Суд по правам человека. Дело «Украина против России (VIII)» (жалоба от 28 ноября 2018 года № 55 855/18); Европейский Суд по правам человека. Дело «Украина против России (XI)» (жалоба от 19 февраля 2021 года № 10 691/21).
К настоящему времени, по данным ресурса "Investment Dispute Settlement Navigator", насчитывается 11 таких споров, 10 из которых связаны с аннексией Крыма. Перейти
Украина или другие государства могут инициировать производство в Международном Суде ООН в будущем. В настоящий момент на рассмотрении Суда находится одно дело, инициированное Украиной в контексте российской военной агрессии на основании Конвенции о предупреждении преступления геноцида и наказании за него 1948 года. В рамках этого дела 2 февраля 2024 года Международный Суд вынес решение о предварительных возражениях по делу. Суд признал часть требований Украины неприемлемыми, оставив те, которые могут потребовать от Суда в первую очередь декларативного решения о нарушении международных обязательств. См.: Международный Суд ООН. Дело об обвинениях в геноциде на основании Конвенции о предупреждении преступления геноцида и наказании за него (Украина против России). Решение о предварительных возражениях от 2 февраля 2024 года.
Комитет Министров Совета Европы. Расширенное частичное соглашение о Реестре ущерба, нанесённого агрессией Российской Федерации против Украины: резолюция от 12 мая 2023 года № CM/Res (2023)3.
Генеральная Ассамблея ООН. Содействие осуществлению правовой защиты и обеспечению возмещения ущерба в связи с агрессией против Украины: резолюция от 14 ноября 2022 года № ES-11/5.
Генеральная Ассамблея ООН. Агрессия против Украины: резолюция от 2 марта 2022 года № ES-11/1.
Это право гарантируется многими международными документами, в частности, статьёй 8 Всеобщей декларации прав человека 1948 года, статьёй 2 Международного пакта о гражданских и политических правах 1966 года, статьёй 14 Конвенции против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания 1984 года; статьёй 39 Конвенции о правах ребёнка 1989 года, статьёй 3 Конвенции о законах и обычаях сухопутной войны 1907 года, статьёй 91 Дополнительного протокола (I) 1977 года к Женевским конвенциям, касающегося защиты жертв международных вооружённых конфликтов. См. также: Генеральная Ассамблея ООН. Основные принципы и руководящие положения ООН, касающиеся права на правовую защиту и возмещение ущерба для жертв грубых нарушений международных норм в области прав человека и серьёзных нарушений международного гуманитарного права: резолюция от 16 декабря 2005 года № 60/147. Принцип IX.
Генеральная Ассамблея ООН. Статьи об ответственности государств за международно-противоправные деяния: приняты резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН от 12 декабря 2001 года № 56/83. Статья 31.
Генеральная Ассамблея ООН. Статьи об ответственности государств за международно-противоправные деяния: приняты резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН от 12 декабря 2001 года № 56/83. Статья 30.
Международное право не предписывает, как именно государство должно исполнить свою обязанность по возмещению ущерба, причинённого его противоправными действиями. Вопрос о способе, объёме и механизмах возмещения станет предметом переговоров между Россией и Украиной. Несмотря на то что международное право возлагает обязанность полного возмещения ущерба, на практике размер выплат может варьироваться в зависимости от договорённостей сторон, способов оценки и механизмов возмещения ущерба. Например, Компенсационная комиссия ООН, рассматривавшая требования к Ираку о возмещении ущерба в результате вторжения в Кувейт в 1990 году, исходила из того, что некоторым категориям пострадавших важнее выплатить компенсации быстрее, хоть и в меньшем объёме, чем предполагалось бы при всестороннем изучении каждого случая [i].
Можно предположить, что переговоры начнутся с определённых исходных позиций. Во‑первых, будут приняты во внимание уже существующие к этому моменту инструменты возмещения ущерба, созданные специально для урегулирования последствий российской агрессии (Реестр ущерба и другие институты, создание которых обсуждается в настоящий момент), а также арестованные российские суверенные активы, на которые может быть обращено взыскание в счёт требований к России [i]. Во‑вторых, на содержание переговоров повлияет международная практика урегулирования требований о возмещении ущерба в аналогичных случаях. Эта практика, при всей её ограниченности, позволяет выделить несколько моделей возмещения. Вероятно, стороны переговоров будут обсуждать выбор одной из этих моделей или их сочетание.
Мы исходим из того, что Россия юридически обязана признать нарушения и принять на себя ответственность за возмещение ущерба, причинённого агрессией. Как правило, сторона конфликта соглашается возместить ущерб в условиях катастрофического поражения, под угрозой подавляющей военной силы противника (так было и в советской истории — см. дополнительные материалы к этой части). Однако признать нарушения и возместить вред необходимо и в том — как представляется, более вероятном, — случае, если к моменту начала мирных переговоров такая угроза со стороны Украины и её союзников исходить не будет.
Как и прочие меры по преодолению последствий агрессии, этот шаг продиктован обязательствами России по международному праву и необходим для установления прочного мира (см. часть 1 выше). Однако на наш взгляд, в рамках этого общего принципа у России и её граждан есть свои правомерные интересы. В самом общем виде они могут быть сформулированы следующим образом.
Иметь право голоса. Россия вправе ожидать, что создание и деятельность механизма возмещения ущерба будут происходить с её конструктивным участием. Такое участие может проявляться в форме назначения членов органа по рассмотрению заявлений потерпевших и в предоставлении России процессуальных прав при рассмотрении требований о возмещении ущерба (на представление возражений, доказательств, заключение мировых соглашений и т. п.).
Исполнить моральный и юридический долг перед жертвами агрессии. После окончания войны Россия и Украина останутся соседями. Восстановление нормальных отношений между населением двух государств невозможно без признания Россией ответственности (в том числе материальной) за страдания, постигшие непосредственных жертв войны. К числу наиболее нуждающихся необходимо отнести родственников погибших украинских гражданских лиц и военнослужащих [i]; потерпевших увечья или иной ущерб здоровью из-за боевых действий; жертв пыток, сексуального насилия; лиц, потерявших единственное жильё. Этот перечень не исчерпывающий.
Добиться снятия санкций. До настоящего времени санкции остаются наиболее чувствительным инструментом принуждения российского правительства к возмещению военного ущерба. Соответственно, Россия вправе рассчитывать, что её добровольное согласие на возмещение ущерба будет сопровождаться встречными обязательствами Украины и её союзников по отмене санкций.
Избежать неконтролируемого роста размера обязательств из причинения ущерба. России, для сохранения финансовой стабильности и возможностей для долгосрочного финансового планирования, важно по возможности зафиксировать верхний порог возмещения ущерба или обеспечить, чтобы объёмы возмещения можно было прогнозировать, по меньшей мере, с относительной достоверностью.
По возможности переложить бремя возмещения на виновников агрессии. По международному праву ответственность за противоправные деяния государства нельзя возложить непосредственно на его руководителей. Однако схема возмещения ущерба должна включать механизмы, позволяющие обратить взыскание на имущество ответственных за агрессию в счёт погашения обязательств России по возмещению ущерба. Речь может идти, в частности, о предъявлении требований в порядке регресса к лицам, осуждённым национальным или международным судом за преступление агрессии, и к юридическим лицам, которые вносили существенный вклад в ведение агрессивной войны.
Далее мы рассмотрим имеющиеся модели возмещения ущерба и попробуем оценить их с точки зрения требований международного права и перечисленных правомерных интересов России.
5.3. Исходные позиции и правомерные интересы России
Ответственность за любое причинение смерти (не исключая и комбатантов противника) в ходе реализации любого акта агрессии вытекает из обязанности государств защищать право на жизнь. См.: статья 6 Международного пакта о гражданских и политических правах 1966 года; Комитет по правам человека ООН. Замечания общего порядка от 3 сентября 2019 года № 36. Пункт 70.
По состоянию на февраль 2024 года в Европейском Союзе, странах группы Семи и Австралии арестованы ("обездвижены") активы Центрального банка России в валюте и ценных бумагах на общую сумму около 260 миллиардов евро. В 2024 году Европейский Союз начал направлять доходы от этих активов на финансирование военной помощи и восстановления Украины. См.: Council of the European Union. Immobilised Russian Assets: Council Decides to Set Aside Extraordinary Revenues: Press Release of 12 February 2024. Перейти Council of the European Union. Extraordinary Revenues Generated by Immobilised Russian Assets: Council Greenlights the Use of Windfall Net Profits to Support Ukraine’s Self-defence and Reconstruction: Press elease of 21 May 2024. Перейти.
Feighery T.J., Gibson C. S, Rajah T.M. (eds). War Reparations and the UN Compensation Commission: Designing Compensation After Conflict. — New York: Oxford Academic, 2015. P. 84.
Ниже представлены преимущества и недостатки трёх моделей возмещения ущерба, причинённого российской агрессией против Украины.
Первая модель представляет собой возмещение в фиксированном размере. Россия и Украина могут договориться о выплате заранее установленной суммы в качестве компенсации. Выплаты могут быть рассрочены на несколько лет и осуществляться в различных формах: денежные переводы, поставки сырья или товаров, инвестиции в инфраструктуру.
Второй вариант — судебное разбирательство. Стороны могут передать спор на рассмотрение Международного Суда ООН или договориться о создании ad hoc третейского суда (международного арбитража). Такой орган рассмотрел бы спорные вопросы, установил ответственность и назначил справедливые компенсации.
Третий способ возмещения ущерба — компенсационная комиссия. Этот формат предполагает создание административного органа, работающего на основе упрощённых процедур. Комиссия может быть сформирована по аналогии с Компенсационной комиссией ООН, с задачей обработки массовых требований, установления ущерба и назначения компенсаций. Международные усилия в настоящий момент направлены на создание именно такой комиссии.
Наиболее реалистичная и эффективная модель возмещения ущерба может включать элементы всех перечисленных вариантов, сочетая гибкость административного подхода, юридическую легитимность судебного разбирательства и возможность фиксированных выплат для обеспечения предсказуемости и быстроты процесса.
5.4. Модели возмещения ущерба с участием России
В этом случае размер, формы и сроки возмещения устанавливаются соглашением сторон мирного урегулирования. Выплаты могут быть рассрочены на несколько лет. Возмещение может быть предусмотрено в форме денежных переводов или в иных формах, включая сырьё, промышленные товары и иные продукты или инвестиции в инфраструктуру. Например, по окончании Второй мировой войны страны «оси» и их союзники заключили ряд соглашений, предусматривающих фиксированные суммы возмещения ущерба пострадавшим государствам. Так, в статье 1 Соглашения о возмещении ущерба 1956 года между Японией и Филиппинами было указано, что Япония в установленный сторонами срок обязуется предоставить «услуги японских граждан и продукцию японского производства в форме капитальных благ на общую сумму, эквивалентную 55 миллионов долларов США» [i]. Аналогичным образом, в частности, Италия должна была возместить ущерб Югославии в размере 125 миллионов долларов, Греции — 105 миллионов долларов, СССР — 100 миллионов долларов, Эфиопии — 25 миллионов долларов. Ближайший аналог подобного способа урегулирования в современной российской практике — соглашение с Францией от 27 мая 1997 года (подробнее о нём — см. в параграфе 5.7 ниже).
Преимущества соглашения о фиксированном размере возмещения:
● встречным условием соглашения о выплате может быть снятие санкций;
● фиксированный размер финансовых обязательств, риск их непредсказуемого роста исключается;
● наименьшие затраты на процедуру определения размера обязательств, а также на их исполнение. Украина самостоятельно распоряжается полученной от России компенсацией;
● потерпевшим украинским гражданам не нужно самим предъявлять требования к России
и, потенциально, вступать с ней в правовой спор (что предполагается в рамках других обсуждаемых моделей возмещения);
● вероятно, один из наиболее быстрых способов исполнить обязательства.
Недостатки фиксированного размера возмещения:
● непрозрачное урегулирование вопроса о том, какая сумма будет выплачена. Вероятность перекоса в сторону чрезмерной или, наоборот, недостаточной суммы, которая не будет соответствовать международным принципам полного возмещения вреда. Примером последнего является пункт 2 статьи 7 проекта «Стамбульского соглашения» между Россией и Украиной от 15 апреля 2022 года. В нём говорилось об узком круге ситуаций, дающих основания для возмещения ущерба: «инвестиционные и имущественные претензии к Российской Федерации украинских физических и юридических лиц»;
● скорее всего, сумма компенсаций не будет соответствовать сумме реального ущерба, потому что при её определении участники переговоров будут идти «сверху вниз», а не от требований отдельных жертв к общей сумме возмещения ущерба;
● договорённость о выплатах — непубличный политический процесс, не подлежащий общественному контролю;
● Россия может договориться произвести выплаты ex gratia (то есть добровольно, а не в силу обязанности), что будет означать, что государство не в полной мере признало нарушения и свою ответственность;
● выплата фиксированного размера возмещения может рассматриваться как недопустимый «откуп» за причинённые страдания со стороны России. Процесс не предполагает учёта мнения потерпевших или их участия в каких‑либо публичных процедурах;
● непосредственные жертвы агрессии станут лишь косвенными выгодоприобретателями такого соглашения, поскольку адресатом выплат станут не они, а украинское правительство. Оно само будет решать, как распоряжаться полученными деньгами или ресурсами. Поэтому выбор этой модели не в полной мере гарантирует права непосредственных жертв агрессии, помимо государства;
● соглашение о фиксированном размере возмещения, по сути, будет означать, что работа Реестра ущерба по сбору и обработке требований к России была бессмысленной. Однако собранные Реестром данные, вероятно, будут использоваться сторонами в ходе переговорного процесса.
5.4.1. Фиксированный размер возмещения без рассмотрения отдельных требований
Аналогичные соглашения Япония заключила с Индонезией, Южной Кореей, Мьянмой (Бирмой) и Вьетнамом.
Ещё один способ реализации обязательства по возмещению ущерба — рассмотрение требований в судебном порядке. Существует два основных варианта: передача дела в Международный Суд ООН или создание ad hoc третейского суда, который рассмотрит требования о возмещении ущерба и назначит компенсацию.
Россия и Украина могут заключить специальное соглашение о передаче спора на рассмотрение Международного Суда ООН и представить это соглашение в Суд для инициирования разбирательства. Стороны могут определить любой круг юридических вопросов, связанных с российской агрессией против Украины, который будет рассмотрен Судом. После возбуждения дела производство будет вестись в соответствии с Регламентом Суда, который определяет общие правила разрешения межгосударственных споров.
Примером может служить дело, инициированное Демократической Республикой Конго против Уганды в 1999 году, касающееся вооружённого конфликта 1998−2003 годов. ДРК утверждала, что Уганда совершила акты военной агрессии на её территории и требовала прекращения военных действий, а также возмещения причинённого ущерба. В 2005 году Международный Суд ООН вынес решение, признав Уганду виновной в нарушении запрета на применение силы, а также в многочисленных нарушениях международного гуманитарного права и прав человека [i].
Изначально Суд оставил вопрос о характере и размере компенсации на усмотрение сторон. Однако в 2015 году, после того как стороны не достигли договорённости, ДРК попросила Суд самостоятельно определить сумму компенсации. Лишь 9 февраля 2022 года Суд вынес решение о размере компенсации: 225 миллионов долларов за ущерб физическим лицам, 40 миллионов долларов за ущерб имуществу и 60 миллионов долларов за ущерб природным ресурсам [i].
Ещё один вариант — заключить соглашение о создании третейского суда для разрешения спорных вопросов и определения справедливой компенсации за ущерб, причинённый российской агрессией против Украины. Третьи страны и международные организации могут подписать это соглашение в качестве сторон-гарантов или третьих сторон.
Третейский суд будет временным международным судебным органом, действующим в соответствии с правилами, согласованными его учредителями, и принципом равенства сторон. Этот принцип предполагает равное участие сторон в назначении арбитров. Например, в созданном в 1981 году Трибунале по урегулированию взаимных претензий Ирана и США из девяти арбитров трое были назначены Ираном, трое — США. Оставшихся троих избрали сами арбитры, назначенные сторонами.
Возможны два подхода к определению истцов. При первом подходе (спор между государствами) Украина выступает истцом, а Россия — ответчиком. В этом случае государство выступает в интересах физических и юридических лиц, а также в своих собственных интересах. Например, Комиссия по рассмотрению претензий Эритреи и Эфиопии выносила решения по требованиям, вытекающим из вооружённого конфликта 1998−2000 годов, представленным правительствами Эритреи и Эфиопии в интересах их граждан и юридических лиц.
Второй подход предполагает прямое участие пострадавших в процессе. В этом случае физические и юридические лица, пострадавшие от агрессии, могут выступать истцами наравне с государством (у последнего могут сохраниться самостоятельные требования [i]). Например, по общему правилу, Трибунал по урегулированию взаимных претензий Ирана и США рассматривал требования, предъявленные самими жертвами нарушений. В трибунал поступило около 4 700 обращений от частных лиц, а также межгосударственные требования США и Ирана.
В качестве предварительных условий для начала работы третейского суда стороны могут предусмотреть выполнение других договорённостей, достигнутых в рамках мирного урегулирования. Они могут включать, например, деоккупацию территорий, репатриацию военнопленных и гражданских лиц, а также смягчение или снятие санкций против России. Кроме того, может быть предусмотрена разморозка российских активов с их последующим направлением в компенсационный фонд трибунала.
Стороны могут договориться об эксклюзивной юрисдикции трибунала. В таком случае все споры между ними будут рассматриваться исключительно третейским судом, а разбирательства в других международных инстанциях, таких, как межгосударственные споры в ЕСПЧ, Международном Суде ООН или арбитражах в рамках Конвенции ООН по морскому праву, будут прекращены.
Создание трибунала предполагает рассмотрение споров в рамках полноценной судебной состязательной процедуры, обеспечивающей ответчику (России) процессуальные права, включая право на защиту и равенство сторон.
Срок для подачи компенсационных требований может быть установлен следующим образом. Во‑первых, может быть предусмотрен единый срок для всех требований — например, в течение одного года. Так было в случае с Трибуналом по урегулированию взаимных претензий Ирана и США или Комиссией по претензиям между Эритреей и Эфиопией. Во‑вторых, могут быть предусмотрены отдельные сроки для различных категорий требований — например, как в Компенсационной комиссии ООН, начавшей свою работу в 1991 году. Типовые требования можно было предъявить до 1 января 1995 года, а более сложные, предполагающие сбор большого объёма доказательств и сведений, — до 1 января 1996 года.
Суд может установить приоритеты для различных категорий требований. Например, сначала рассматривать стандартные требования физических лиц, а сложные коммерческие, экологические или межгосударственные споры оставлять на последующие этапы. Такой подход позволяет эффективно распределять ресурсы суда и ускорять процесс рассмотрения наиболее массовых или срочных требований.
Преимущества судебного разбирательства:
● соглашение о передаче спора в Международный Суд ООН или о создании третейского суда может включать встречные условия, такие, как смягчение или снятие санкций;
● судебные решения обладают высокой легитимностью, поскольку имеют обязательную юридическую силу для сторон. Вопрос об ответственности государств будет разрешён в судебном порядке. Суд также зафиксирует в своих решениях юридически значимые факты (например, установит ответственность России как государства за акт агрессии);
● позволяет рассматривать вопросы ответственности России за события 2014−2022 годов. Реестр ущерба Совета Европы не охватывает этот временной период;
● обеспечивает наибольшее соблюдение процессуальных прав России как ответчика, а также учёт её правомерных интересов при создании и функционировании трибунала;
● способствует фиксации исторических фактов в публичных, обязательных для сторон судебных решениях, что имеет долгосрочную значимость для восстановления мира, международного права и истории.
Недостатки судебного разбирательства:
● огромный объём требований. Суд не сможет в разумные сроки обработать миллионы требований (по оценкам директора Реестра ущерба, ожидается 6−7 миллионов требований в отношении ущерба, причинённого после 24 февраля 2022 года [i]. Например, Трибунал по урегулированию взаимных претензий Ирана и США, с гораздо более узким мандатом, работает уже более 40 лет — с 1981 года — и до сих пор не завершил свою деятельность;
● высокие расходы на работу суда. Создание и поддержание работы третейского суда потребует значительных финансовых и организационных ресурсов;
● риски злоупотреблений. Состязательная судебная процедура открывает возможности для злоупотреблений, таких, как затягивание процессов, подача необоснованных или чрезмерных требований;
● чрезмерно высокий стандарт доказывания. Жертвы могут не иметь возможности представить доказательства, соответствующие требованиям суда. Это особенно актуально в условиях вооружённого конфликта, где зачастую сложно собрать и надёжно зафиксировать факты и свидетельства;
● задержка выплат компенсаций. По перечисленным причинам потерпевшие, вероятно, не смогут получить своевременное и эффективное возмещение ущерба, что противоречит их интересам и цели быстрого восстановления справедливости;
● как и при заключении соглашения о фиксированном размере возмещения, в случае передачи требований на рассмотрение суда работа Реестра ущерба частично утратит смысл. Во‑первых, судебная процедура предполагает, что потерпевшие должны будут вновь заявить свои требования в суд. Во‑вторых, суд может применять более высокий доказательственный стандарт. Однако собранные Реестром данные, вероятно, будут использоваться сторонами в ходе переговоров, а работа Реестра может быть в определённой степени интегрирована в работу судебного органа.
5.4.2. Судебное или третейское разбирательство
Episode 110: Dealing with Damages for Ukraine with Markiyan Kliuchovskyi // Asymmetrical Haircuts. Перейти
Такие требования могут относиться к ущербу, причинённому государству (например, его собственности), а также к регрессным требованиям государства за выплаты, ранее произведённые гражданам в качестве возмещения ущерба.
Международный Суд ООН. Дело о военных действиях на территории Конго (Демократическая Республика Конго против Уганды). Решение о возмещении ущерба от 9 февраля 2022 года.
Международный Суд ООН. Дело о военных действиях на территории Конго (Демократическая Республика Конго против Уганды). Решение от 19 декабря 2005 года.
Чаще всего в контексте российской агрессии против Украины обсуждается формат компенсационной комиссии, основанной на опыте Компенсационной комиссии ООН [i].
Компенсационная комиссия ООН
Компенсационная комиссия ООН была создана на основе резолюции 687 (1991) Совета Безопасности ООН от 3 апреля 1991 года по урегулированию конфликта между Ираком и Кувейтом. В пункте 16 резолюции указано, что Ирак «несёт ответственность по международному праву за любые прямые потери, ущерб, включая ущерб окружающей среде и истощение природных ресурсов, или вред, причинённый иностранным правительствам, физическим и юридическим лицам в результате незаконного вторжения Ирака и оккупации им Кувейта». Для исполнения этого положения была создана комиссия, рассматривающая требования к Ираку от пострадавших в результате его вторжения в Кувейт. Комиссия представляла собой административный орган, осуществлявший «установление фактов при рассмотрении обращений, проверку их обоснованности, оценку потерь, расчёт выплат и разрешение спорных требований» [i]. Комиссия обработала 2,7 миллиона обращений, из которых компенсации были назначены по 1,5 миллионам. Заявлять требования могли только государства от имени своих граждан, иностранных резидентов и юридических лиц, а также международные организации в своих интересах.
Работа комиссии основывалась на презумпции вины государства-ответчика, что ограничивало его возможности участвовать в процессе рассмотрения требований. Ирак не участвовал в разработке архитектуры и принципов работы комиссии и не мог влиять на состав её органов. Его процессуальные права были строго ограничены. По общему правилу, Ираку не предоставлялись копии требований, а лишь обобщённые отчёты с указанием общего числа и категорий заявок, запрашиваемых сумм, а также, при наличии, ключевых фактических и юридических вопросов, поставленных в заявках. У Ирака также не было возможности оспорить подавляющее большинство требований [i].
Целью комиссии было максимально быстро и эффективно обработать огромное количество заявок. Для этого требования были распределены по категориям, и по большинству из них применялась упрощённая процедура с фиксированными суммами выплат. Проверка фактов, указанных в каждой заявке, проводилась лишь в тех случаях, когда были основания сомневаться в их достоверности.
Финансирование работы Компенсационной комиссии ООН осуществлялось через компенсационный фонд, созданный на основе резолюции Совета Безопасности ООН. Фонд формировался из средств, поступающих от процентной доли стоимости экспортируемых Ираком нефти и нефтепродуктов. При этом показатель доли устанавливался Генеральным секретарём ООН с учётом потребностей и платёжеспособности Ирака, а также состояния его экономики [i].
Компенсационная комиссия по Украине
Как указано выше, в 2023 году был учреждён Реестр ущерба, причинённого агрессией Российской Федерации против Украины. Реестр располагается в Гааге (Нидерланды). К декабрю 2024 года было подано более 10 000 требований, первые из которых уже прошли проверку и были включены в Реестр ущерба [i]. Руководящими органами Реестра являются Конференция стран-участниц Реестра, Правление из семи членов, Исполнительный директор и Секретариат.
Реестр принимает требования, связанные с ущербом, потерями или вредом, причинённым физическим и юридическим лицам, а также Украине как государству, включая её региональные и муниципальные органы власти. Рассматриваются требования, касающиеся международно-противоправных действий России в Украине или против Украины, начиная с 24 февраля 2022 года. Территориальный мандат Реестра распространяется на события, произошедшие на международно признанной территории Украины (пункт 2.2 статьи 2 Статута Реестра ущерба).
Реестр разработал категории требований, которые могут уточняться в дальнейшем. В настоящий момент требования разделены на следующие группы: требования физических лиц; требования Украины как государства, включая её органы власти; и требования юридических лиц.
К основным категориям ущерба относятся, среди прочего: недобровольное перемещение людей, гибель родственников, причинение вреда здоровью, пытки, сексуальное и иное насилие, незаконное лишение свободы, принудительный труд, уничтожение или повреждение имущества [i].
Согласно статье 14 Статута Реестра ущерба, его деятельность прекратится после создания компенсационной комиссии. Однако структура, принципы работы и функции будущей комиссии пока не определены. В ноябре 2024 года состоялась третья подготовительная встреча, посвящённая созданию компенсационной комиссии для Украины [i]. На встрече обсуждалась вторая версия «нулевого проекта» комиссии. Представители Украины выражают надежду, что соглашение о создании комиссии будет достигнуто уже в 2025 году [i].
Как упоминалось ранее, структура украинской компенсационной комиссии может во многом основываться на опыте Компенсационной комиссии ООН. Предполагается, что будущая комиссия будет административным органом, адаптированным для обработки массовых требований и действующим на основе презумпции вины России за агрессию. Основная функция комиссии будет заключаться в определении размера ущерба и назначении сумм компенсации.
Ничто не препятствует России присоединиться к международному договору о создании такой комиссии. Более того, участие России в её работе будет способствовать повышению эффективности и легитимности деятельности комиссии.
Вопросы, возникающие в связи с мандатом Реестра ущерба и последующей компенсационной комиссии
Мандат Реестра ущерба ограничен по следующим параметрам:
● временной период — события, произошедшие после 24 февраля 2022 года;
● географическое пространство — территория Украины;
● круг нарушений — только противоправные действия, вменяемые Российской Федерации.
Эти ограничения предопределяют юрисдикцию будущей компенсационной комиссии и вызывают, по меньшей мере, следующие вопросы:
исключение событий 2014−2022 годов. Такая архитектура исключает рассмотрение ущерба, причинённого в первые восемь лет конфликта. Тысячи граждан пострадали в этот период и должны иметь право на компенсацию наравне с другими потерпевшими;
исключение событий за пределами территории Украины. Юрисдикция Реестра ущерба не охватывает ущерб, причинённый за пределами Украины, и ущерб, который мог быть результатом противоправных действий Украины;
соотношение с национальными механизмами возмещения ущерба. В России и Украине создаются национальные механизмы для возмещения ущерба, причинённого их собственным гражданам в результате противоправных действий государства. Для России это может также включать ущерб, связанный с агрессивной войной (например, причинение вреда гражданам России или их имуществу в ходе боевых действий). Однако такие механизмы, с высокой вероятностью, окажутся менее эффективными, чем компенсационная комиссия [i].
Участие России в работе компенсационной комиссии
Реестр ущерба и будущая компенсационная комиссия предполагают активное участие Украины в создании и формировании этих органов. Сотрудничество с Украиной постулируется как их ключевой принцип. Напротив, Россия не принимает участия ни в работе Реестра ущерба, ни в переговорах о создании компенсационной комиссии, главным образом из-за бойкота самого их существования.
Если Россия в будущем выразит готовность участвовать в этих механизмах, остаётся открытым вопрос о её роли в них. Маловероятно, что Россия окажется в том же положении, что и Ирак после деоккупации Кувейта в ходе операции «Буря в пустыне» (1991 год), когда ей можно будет навязать крайне невыгодные условия. Однако неясно, может ли архитектура компенсационной комиссии как административного органа в принципе допускать равноправное участие России. В качестве равноправного участника Россия должна иметь право назначить часть членов комиссии и её персонала, согласовывать регламенты её работы и пользоваться процессуальными правами. Эти аспекты требуют дальнейшего обсуждения.
Таким образом, преимущества компенсационной комиссии состоят в следующем:
● соглашение о создании компенсационной комиссии или о присоединении России к существующему соглашению может включать встречные условия, такие, как смягчение или снятие санкций;
● это самый быстрый, эффективный и гибкий механизм возмещения ущерба и реализации интересов потерпевших. Работа комиссии опирается на оценку ущерба, причинённого потерпевшему, а не на оценку противоправности действий ответчика [i];
● компенсационная комиссия, вероятно, потребует относительно меньше ресурсов, чем работа третейского суда и участие в судебных процессах;
● этот формат наиболее органично вписывается в существующие международные усилия и переговорные процессы, учитывает уже вложенные ресурсы и может получить широкую международную поддержку.
Недостатки компенсационной комиссии:
неконтролируемый рост бюджетных обязательств. Работа компенсационной комиссии предполагает, что большинство требований принимается в бесспорном порядке, и ответчик практически не влияет на их размер и порядок назначения. Послевоенная Россия может столкнуться с экономическими трудностями, и выполнение этих обязательств может быть отложено или стать затруднительным для российского общества. Это с высокой вероятностью создаст конфликт между обязательствами по выплатам и гуманитарными потребностями внутри страны;
ограниченное участие России. Административный характер работы комиссии предполагает минимальное участие России как ответчика. Россия не сможет полноценно заявлять свои доводы, предоставлять доказательства или оспаривать решения комиссии;
отсутствие судебных решений. Работа комиссии не предполагает вынесения судебных решений, которые могли бы закрепить исторические факты и дать правовую оценку действиям России;
потенциальная уязвимость для ревизионизма. Отсутствие судебных решений несколько снижает легитимность работы комиссии, что в будущем может способствовать попыткам пересмотра или отрицания ответственности России за причинённый ущерб.
5.4.3. Административный орган по рассмотрению требований
Подход, сосредоточенный на ущербе, имеет следующие преимущества. Потерпевшие должны будут показать, что им был причинён ущерб в результате агрессии. Это намного проще, чем доказывать наличие всех элементов международного преступления или международно-противоправного деяния государства, а также факта нарушения прав потерпевшего этими деяниями. Кроме того, такой подход позволяет наилучшим образом учесть интересы как непосредственных, так и косвенных потерпевших.
Дома россиян разрушает война. Как им платят компенсации — и отказывают в них? // Русская служба Би-би-си. Перейти.
Council of Europe. Speech by Iryna Mudra at the Second Meeting of the Claims Commission for Ukraine at the RD4U CCU Meeting. Перейти.
Council of Europe. Third Preparatory Meeting on a Claims Commission for Ukraine Convened in The Hague. Перейти
Council of Europe Register of Damage Caused by the Aggression by the Russian Federation against Ukraine. Categories of Claims Eligible for Recording: Board of the Register Document of 21 March 2024 № RD4U-Board (2024)07-final-EN.
Council of Europe. The Register of Damage for Ukraine Adopts the First Decisions on the Recording of Claims and Finalises the Adoption of Claim Forms. Перейти.
Совет безопасности ООН. Резолюция 687 (1991) от 3 апреля 1991 года.
Исключение составляли сложные и масштабные требования, по которым Ираку направлялись копии документов и предоставлялась возможность изложить свою позицию. См.: Feighery T.J., Gibson C. S, Rajah T.M. (eds). War Reparations and the UN Compensation Commission: Designing Compensation After Conflict. — New York: Oxford Academic, 2015. P. 135−184.
Совет Безопасности ООН. Доклад Генерального секретаря ООН, представленный во исполнение пункта 19 резолюции 687 (1991) Совета Безопасности. Док. ООН S/22 559.
Episode 110: Dealing with Damages for Ukraine with Markiyan Kliuchovskyi // Asymmetrical Haircuts. Перейти
В отличие от России, Украина имеет право использовать силу в порядке самообороны. Однако незаконность применения силы со стороны России не освобождает Украину от обязательств соблюдать нормы международного гуманитарного права и уважать права человека. Украина несёт ответственность за ущерб, причинённый её противоправными действиями, совершёнными в ходе отражения агрессии. Это далеко не любой ущерб. Так, Украина не отвечает за последствия ударов по военным целям, которые не повлекли несоразмерного вреда гражданским лицам или объектам. Напротив, грубые нарушения правил войны, включая убийства или пытки российских военнопленных либо целенаправленные удары по гражданским объектам, таким, как школы или больницы, порождают ответственность украинской стороны.
Например, если жилое здание было разрушено украинской армией в ходе боевых действий, то ответственность за возмещение ущерба лежит на Украине, если её военные преднамеренно нанесли удар по гражданскому объекту, не имея законной военной цели. Однако если разрушение здания было соразмерным сопутствующим ущербом (то есть действия Украины не нарушают правила ведения войны), то ответственность за возмещение ущерба лежит на России как государстве, развязавшем агрессивную войну.
Россия же несёт ответственность за весь ущерб, причинённый в связи с вторжением в Украину, вне зависимости от того, соответствовали ли конкретные действия её представителей правилам ведения войны [i]. Например, удар по военному объекту, который причинил сопутствующий ущерб гражданским лицам или объектам, может соответствовать требованиям международного гуманитарного права. Однако Россия, тем не менее, должна возместить ущерб от этого удара, поскольку он был причинён в связи с агрессивной войной.
Тем не менее, некоторые споры о возмещении ущерба Россией сложно будет оценить без ссылки на международное гуманитарное право, права человека и иные нормы международного права. Например, Россия не обязана компенсировать сам факт лишения свободы военнопленных (в отличие от негуманного обращения с ними или неправомерного уголовного преследования). Оценить правомерность лишения свободы гражданских лиц тоже можно лишь с учётом норм международного гуманитарного права и прав человека.
Стороны конфликта могут договориться о том, что в рамках механизма возмещения ущерба требования будут предъявляться как к России, так и к Украине [i]. Например, Трибунал по урегулированию взаимных претензий Ирана и США рассматривает иски как против Ирана, так и против США. Аналогично, в Международном Суде ООН при рассмотрении дела, инициированного ДРК против Уганды, Уганда предъявила встречные требования к ДРК, связанные с незаконными действиями ДРК в контексте вооружённого конфликта 1998−2003 годов [i]. Комиссия по рассмотрению претензий Эритреи и Эфиопии также рассматривала требования обеих сторон вооружённого конфликта 1998−2000 годов.
Однако такой подход сопряжён со значительными сложностями. Вопросы, связанные с ответственностью за агрессию (нарушение запрета на применение силы), могут быть переплетены с вопросами нарушений международного гуманитарного права и прав человека жертвой агрессии. Это усложняет чёткое разделение ответственности сторон и может затруднить процесс урегулирования споров.
Предпочтительным представляется подход, при котором потерпевшие украинцы и иные иностранные граждане и организации будут предъявлять требования лишь к России, а правительство России создаст национальный механизм возмещения ущерба пострадавшим от вооружённого конфликта россиянам, другим жителям России и юридическим лицам, работающим в России. В случаях, когда такой ущерб был причинён противоправными действиями Украины, Россия может обратиться в созданный сторонами орган по возмещению ущерба с ходатайством о вычете соответствующей суммы из общей суммы компенсации, назначенной Украине как потерпевшему государству. Аналогичным образом, если стороны договорятся о фиксированном размере возмещения (см. параграф 5.4.1 выше), они смогут согласовать уменьшение общей суммы компенсации, которую должна будет выплатить Россия, на сумму неправомерного украинского ущерба.
5.5. Объём ответственности России и возможность предъявления требований к Украине
Международный Суд ООН. Дело о военных действиях на территории Конго (Демократическая Республика Конго против Уганды). Решение от 19 декабря 2005 года.
Например, такое положение содержалось в пункте 1 статьи 7 проекта «Стамбульского соглашения» от 15 апреля 2022 года. Цит. выше.
Существует деление норм международного права на правила, регулирующие законность использования силы (jus ad bellum), и нормы международного гуманитарного права, то есть правила ведения военных действий (jus in bello). Акт агрессии является нарушением запрета использования силы в международных отношениях. Самооборона, наоборот, является примером законного использования силы против другого государства. Вне зависимости от того, законно ли государство использует силу, оно должно соблюдать международное гуманитарное право (например, не совершать целенаправленные нападения на гражданские объекты) и не совершать военных преступлений, преступлений против человечности или геноцид. Грубо говоря, нормы, регулирующие законность использования силы (jus ad bellum), отвечают на вопрос «можно ли начинать войну», а нормы международного гуманитарного права (jus in bello) — «как вести войну».
Наиболее сбалансированный подход к возмещению ущерба, по нашему мнению, предполагает сочетание элементов административного органа и суда. Такой «гибридный» орган мог бы не только назначать компенсации, но и предоставлять сторонам процессуальные гарантии, при этом по‑прежнему ориентируясь на интересы пострадавших. Судебные элементы могут включать право государства-ответчика предъявлять возражения и доказательства, а также обжаловать решения по некоторым категориям дел (наиболее «дорогие» и сложные требования).
При этом Россия могла бы в рамках других механизмов постконфликтного правосудия выделить определённую сумму для выплаты экстренных денежных компенсаций потерпевшим, оказавшимся в тяжёлом положении (выплата таких компенсаций, в частности, предусмотрена в нашем проекте комиссии по установлению истины). Это позволит наиболее уязвимым потерпевшим получить компенсации немедленно.
Работа комиссии может быть организована следующим образом.
1. Распределение обращений по категориям:
● простые требования (например, о компенсации за утрату жилья или имущества) обрабатываются по упрощённой процедуре (без необходимости представлять возражения государством-ответчиком и обязанности учитывать возражения, если они будут поданы,
и без изучения отдельных требований, если не возникают сомнения в их достоверности);
● сложные случаи (экологические споры; ущерб выше определённого порога; экономические убытки; споры, по которым необходимо установить ответственность государства) должны рассматриваться в рамках судебной процедуры.
2. Приоритетные требования: выплаты следует начинать с наиболее уязвимых потерпевших, таких, как родственники погибших; жертвы пыток и сексуального насилия; люди, потерявшие единственное жильё.
3. Гибкая структура: Комиссия может сочетать упрощённый механизм для типовых требований и детальные процедуры для сложных дел, где необходимо устанавливать причинно-следственную связь между действиями государства и ущербом.
4. Роль России: участие России в механизме даст ей право голоса, включая возможность назначить представителей в состав комиссии и представлять доказательства и возражения по определённым категориям требований.
5. Смягчение экономических последствий: в соглашении об учреждении комиссии можно установить график выплат, включить в него нефинансовые формы компенсации требований, заявленных Украиной как потерпевшим государством (например, поставки сырья, инвестиции в инфраструктуру), а также допустить зачёт некоторых расходов, понесённых Россией на оккупированных территориях (см. параграф 1.10 выше).
5.6. Заключительные соображения
Необходимо признать, что в новейшей российской истории (включая советский период) нет примеров возмещения военного ущерба в масштабах, даже отдалённо сопоставимых с предполагаемым размером ущерба, причинённого Украине.
Все сколько‑нибудь близкие случаи относятся ко времени Гражданской войны. В августе 1918 года правительство РСФСР обязалось выплатить Германии контрибуцию (в качестве компенсации военного ущерба и расходов на содержание военнопленных) общим размером в 6 миллиардов марок (2,75 миллиардов рублей), включая 245,5 тонн золота. Фактически до революции в Германии в ноябре того же года туда были отправлены 93,5 тонны золота. По Тартускому мирному договору 1920 года Эстония должна была получить от советского правительства 15 миллионов рублей золотом. Латвии (Рижский мирный договор 1920 года) были обещаны 4 миллиона, Литве (Московский мирный договор 1920 года) — 3 миллиона. Последний случай принятия обязательств о выплате военного ущерба в советской истории — Рижский договор 1921 года с Польшей (30 миллионов золотых рублей). Эти деньги Польша так и не получила.
Все перечисленные примеры едва ли можно расценивать в качестве прецедентов, поскольку большевики соглашались платить иностранным правительствам за мир и признание в первую очередь ради удержания власти в условиях Гражданской войны в России.
За пределами этого исторического периода в ХХ и ХХI веках примеров выплаты военного ущерба со стороны России или Советского Союза нет. Имеются два случая выплат, связанных с военной деятельностью, но вне вооружённого конфликта: Гулльский инцидент 1904 года (обстрел кораблями российской эскадры английских рыболовецких судов, по ошибке принятых за японские миноносцы) и крушение потерявшего управление советского истребителя МиГ-23 в 1989 году в Бельгии. В первом случае российское правительство предложило передать инцидент на рассмотрение международной следственной комиссии и на основании её выводов выплатило Великобритании денежную компенсацию ущерба, причинённого английским рыболовам (65 тысяч фунтов стерлингов). Во втором случае советское правительство выплатило Бельгии ex gratia (без признания ответственности) компенсацию за ущерб, причинённый крушением самолёта, в размере 685 тысяч долларов.
В числе примеров, не связанных с военной деятельностью, можно назвать выплаты компенсаций ущерба, вызванного авариями космических аппаратов (Канаде — в 1978 году, Казахстану — в 2007 году). В 2019 году Россия заключила соглашение с Нидерландами об урегулировании спора, вызванного задержанием российскими пограничниками судна Arctic Sunrise, принадлежащего экологическому движению «Гринпис» (Greenpeace). Условия соглашения не разглашались, однако ранее в этом споре третейский суд (арбитражный трибунал) присудил Нидерландам компенсацию в размере около 5,4 миллионов евро.
5.7. Дополнительный материал: Российская (советская) практика возмещения ущерба иностранным лицам
дней
после Путина
Для оптимальной работы сайта рекомендуем использовать Google Chrome на компьютере или мобильном устройстве